Современное право

Книгу "Современное право" Ричарда Пауэлла я впервые увидел и прочёл в 2017 г. Прочитал я её уже после того, как написал свою книгу “Правоведение для всех”, притом что цели и задачи этих книг очень похожи: дать общее представление о праве. И тем интереснее было увидеть и прочитать аналог своей работы на другом языке.

Книга эта очень старая — написана ещё в 1990-х годах — но не утратила актуальности. Ричард Пауэлл, правда, британец, так что основной упор он делает на английское право. Однако главные юридические идеи и принципы являются универсальными для всех стран мира, так что эта книга крайне полезна и для русского читателя. Она позволяет расширить кругозор, углубить правовые знания и по-новому взглянуть на привычные правовые явления.

Отрывки из “Современного права” можно встретить в некоторых российских учебниках английского языка для юристов, но мне не удалось обнаружить полного перевода этой книги на русский. Поэтому я решил сам заняться её переводом. В 2022-2023 г. я раз в две недели выкладывал новую главу книги в своём блоге "Обществознание без цензуры" и к июню 2023 г. сделал полный перевод книги.

Несколько важных замечаний по отдельным моментам книги:

1. Английские слово law можно перевести на русский двумя способами: это и “закон” (письменный акт, который принят парламентом и содержит правила, установленные государством), и “право” (система правил, установленных государством). В тексте книги слово law употребляется в обоих значениях, так что я перевожу его либо как “закон”, либо как “право” в зависимости от контекста. В названии книги слово law используется во втором значении, поэтому оно переведено соответствующим образом.

2. Слово government в английском языке означает не только правительство как высший орган исполнительной власти, но и всю систему органов государственной власти (включая парламент, президента и т. д.). Именно в последнем значении автор чаще всего употребляет это слово в книге. Поэтому данное слово я чаще перевожу не как “правительство”, а как “органы государственной власти” — это точнее отражает смысл данного термина.

3. Словосочетание civil law в книге употребляется в значении “частное право”, а не “гражданское право” (об этом более подробно рассказано в главе 3).

4. В тексте используются как равнозначные термины словосочетания “римское право” и “континентальное право”. Однако в России как правило используют второй вариант. Поэтому и Roman Law, и Continental law я перевожу только как “континентальное право”.

5. Автор смешивает понятия частного (private) и гражданского (civil) права, используя преимущественно последний термин. Однако в России традиционно частное право — это более широкое понятие, которое включает в себя не только гражданское право, но и другие отрасли (в частности, семейное и трудовое право). При этом гражданским процессом или гражданским судопроизводством в России называют разбирательство не только по гражданским, но также по семейным и трудовым спорам (и все эти споры в ГПК РФ обозначены как “гражданские дела”). Соответственно, в зависимости от российской правовой традиции я перевожу слово civil либо как “частный”, либо как “гражданский”.

6. Термин tort, используемый автором, в российском праве ближе всего соответствует термину “причинение вреда” (см. глава 59 Гражданского кодекса РФ “Обязательства вследствие причинения вреда”). Кроме того, в юридической науке используется термин “деликт” (он имеет более широкое значение, но чаще всего применяется именно для обозначения правонарушения вследствие причинение вреда). Соответственно, при переводе слова tort я буду использовать как синонимы оба этих термина.

7. Слово negligence, которое автор многократно использует в главе 8 (обычно в словосочетании tort of negligence), на русский язык можно перевести как “халатность”, “небрежность”, “нерадивость”, “невнимание” и т. д. Я использую первый из перечисленных вариантов перевода (а tort of negligence перевожу как “причинение вреда вследствие халатности”), поскольку он ближе всего к смыслу этого термина в данном контексте. Внимание! Не путайте халатность в этом значении и халатность как отдельный состав преступления, предусмотренный российским УК РФ.

8. Другие примечательные моменты, связанные с переводом, указаны в скобках непосредственно в тексте и обозначены пометкой "прим. пер". (примечание переводчика).

Артём Русакович, 2022-2023 гг.

Вступление

Право: необходимое зло?

Многие считают, что право — это необходимое зло, которое нужно использовать, только если не работают бытовые, неформальные способы разрешения конфликтов. Когда мы покупаем билет на поезд, юрист может сказать, что это пример договора, регулирующего юридические обязанности, но для большинства это просто билет, позволяющий сесть на поезд. Если наш сосед ночью слушает громкую музыку, мы, скорее всего, сперва поговорим с ним, а не пойдём в полицию, к юристам или в суд. И только получив травму в железнодорожной аварии или столкнувшись с неадекватностью соседа, мы задумаемся о юридическом смысле наших повседневных действий.

Тем не менее, некоторые процедуры в современном обществе настолько сложны, что мало кто совершает их, не обратившись предварительно за юридической консультацией: это, к примеру, покупка или продажа дома, открытие бизнеса или решение вопроса о тому, кому передать наше имущество после смерти. В некоторых странах — скажем, в Соединённых Штатах — письменные договоры, юристы и суды стали частью повседневной жизни, в то время как в других — например, в Японии — юристов мало, и люди полагаются на неформальные способы разрешения споров. Интересно, что две экономически развитых страны в этом отношении так сильно отличаются.

В целом во всём мире люди всё больше используют право для регулирования взаимных отношений. Международные компании нанимают дорогостоящих специалистов, чтобы гарантировать действительность своих договоров во всех странах, где они ведут бизнес. Племена Южной Америки, ведущие традиционный образ жизни, обращаются к юристам для защиты своих тропических лесов от посягательств властей. В бывших советских республиках, где право долгое время рассматривали как инструмент политической власти, обычные граждане оспаривают в судах решения госорганов. И в то время как работники, беженцы, товары и промышленные отходы перемещаются по миру быстрее, чем когда-либо прежде, люди всё чаще создают международные правовые стандарты. Когда право помогает простым людям добиться справедливости, вопреки всем социальным, экономическим и международным препятствиям, его обычно считают хорошей вещью. Однако, когда оно требует временных и денежных затрат и демонстрирует неспособность людей договориться друг с другом без лишних формальностей, право кажется злом — но тем необходимым злом, о котором каждый должен иметь базовое представление.

Рамки этой книги

Цель этой книги — дать учащимся общее представление о праве, независимо от того, связана их специальность с юриспруденцией или нет. Несмотря на высокую степень интернационализации права, большинство законов по-прежнему создают и применяют органы власти отдельных государств, и между разными системами права есть большие отличия. Для большей части книги в качестве образца использовано английское право. Однако я часто провожу сравнения с правовыми принципами и институтами других стран, особенно Соединенных Штатов (чья правовая система очень похожа на английскую), а также стран Западной Европы и Японии.

Книга разделена на четыре части. Первые пять глав содержат некоторые общие вопросы: определение права (закона), его происхождение и правовые традиции в разных частях мира; разделение между частным и публичным правом, учреждения, которые разрабатывают и применяют законы, а также работа самих юристов.

Следующие пять глав рассматривают важные правовые принципы: договоры, преступления, деликты, трасты и земельное право. Эти принципы используют в большинстве сфер юридической работы, поэтому полезно разобраться с ними, прежде чем изучать применение закона на практике.

В следующих пяти главах речь идёт о том, как право регулирует некоторые сферы экономической и общественной жизни: ведение бизнеса, потребление товаров и услуг, семейную жизнь, работу и интеллектуальную собственность (изобретения, дизайн, авторские права).

Последние пять глав касаются некоторых широких тем, в которых развитие права тесно связано с общественно-политической сферой: свобода слова и выражения мнений, права граждан, права человека, обеспечение правопорядка и интернационализация права.

Словарь ключевых юридических терминов, используемых в этой книге, приведен для справки в конце книги.

Слова, выделенные жирным шрифтом в тексте, являются ключевыми понятиями для этой главы, и им дано определение. Некоторые из них также включены в словарь.

Упражнения

Понимание

1. В каких обстоятельствах люди задумываются о правовом значении своих повседневных действий?

2. Какое утверждение (утверждения) является / являются истинным?

а) Японцы предпочитают письменные договоры неформальным соглашениям.

б) В Соединенных Штатах больше юристов, чем в Японии.

в) Договоры и суды являются частью повседневной жизни людей во всех экономически развитых странах.

3. Приведите примеры увеличения случаев использования права во всем мире.

Обсуждение

“Общество может обойтись без юристов”.

Напишите абзац, содержащий два аргумента за и два аргумента против этого утверждения. Затем обсудите свой ответ с другими учащимися.

Часть Первая: Общие вопросы

1. Что такое закон?

Описательный и предписывающий

Слово “закон” касается ограничения тех или иных действий. Некоторые законы носят описательный характер: они просто говорят о том, как обычно ведут себя люди или природные явления. Например, существует довольно устойчивый закон всемирного тяготения или чуть менее устойчивые законы экономики. Другие законы носят предписывающий характер: они указывают людям, как те должны себя вести. Например, ограничения скорости, налагаемые на водителей, — это законы, которые указывают, с какой скоростью мы должны ехать. Они, правда, редко показывают, как быстро мы на самом деле ездим. Эта книга посвящена отдельным видам предписывающих законов.

Общественная мораль, правила и законы

Во всех обществах отношения между людьми урегулированы предписывающими законами. Некоторые из них — это обычаи, то есть неофициальные правила поведения в обществе. Некоторые — правила, которые мы принимаем, если принадлежим к определённым социальным институтам (например, к религиозным, образовательным или культурным группам). А некоторые — это чёткие законы, которые приняты государством и применяются в отношении всех граждан, находящихся в его власти. Эта книга в основном посвящена последнему виду законов, поэтому важно рассмотреть, в какой мере такие законы можно отделить от обычаев и других правил.

Обычаи не требуют письменной формы и утверждения органами государственной власти. О том, какого поведения от нас ожидает общество, мы узнаем благодаря наставлениям семьи и учителей, советам друзей и нашему опыту общения с другими людьми. Иногда мы можем нарушить эти правила и не понести никакого наказания. Но если мы нарушаем правила постоянно или нарушим какое-то важное правило, окружающие могут нас осмеять, подвергнуть критике, проявить агрессию или отказаться иметь с нами дело. Способы, в соответствии с которыми люди общаются, едят и пьют, работают и отдыхают вместе, — всё это установлено многими неформальными правилами, которые слабо связаны с законами, исходящими от органов государственной власти.

Правила социальных институтов, как правило, более формальны, чем обычаи, и предусматривают определённые наказания для тех, кто их нарушает. Однако их исполнение не обеспечивает никакой орган политической власти. Например, спортивные клубы часто имеют подробные правила для своих членов. Но если член клуба нарушит правило и откажется принять наказание, клуб не сможет сделать ничего, кроме как исключить его.

Когда же органы государственной власти издают законы для своих граждан, они используют судебную систему, подкрепленную силой полиции, чтобы обеспечить соблюдение этих законов. Конечно, бывает, что в отношении отдельных лиц закон не применяется: например, когда преступление совершают дети, или когда полиции надо сосредоточиться на одних преступлениях и поэтому игнорировать другие, или когда дело происходит в стране, где коррупция настолько сильна, что некоторые люди могут избежать правосудия благодаря деньгам или связям. Однако общая природа законов, рассматриваемых в этой книге, такова, что они применяются в равной степени ко всем жителям государства.

Тем не менее, законы, принятые органами власти, часто основаны на неформальных правилах, уже существующих в обществе. И отношения между людьми регулируются всеми этими правилами. Их взаимосвязь можно продемонстрировать на примере спортивного клуба.

Предположим, член клуба по игре в регби так разозлился во время матча, что ударил судью и сломал ему нос. На неформальном уровне обычаев вполне вероятно, что люди, узнав об инциденте, будут ругать игрока и пытаться убедить его извиниться и компенсировать ущерб. На более формальном уровне игрок узнал бы, что нарушил правила своего клуба и, возможно, организации более высокого уровня, регулирующего поведение всех игроков в регби. Скорее всего, он столкнулся бы с такими наказаниями, как штраф или дисквалификация на определённый срок. Наконец, игрока могут привлечь к ответственности за нападение на судью в соответствии с законами, созданными органами власти его страны. Во многих странах возможны два вида судебного преследования. Во-первых, судья может подать иск против игрока в порядке гражданского судопроизводства, потребовать компенсацию за травму и добиться исполнения своего требования через суд, если игрок не согласится заплатить в частном порядке. Во-вторых, полиция также может возбудить дело против игрока за совершение насильственного преступления. Если игрока признают виновным, его могут отправить в тюрьму или заставить оплатить штраф. Это будет уже наказание за правонарушение против государства, поскольку органы власти рассматривают антиобщественное поведение не просто как дело двух людей, а как угрозу порядку и благополучию всего общества.

Какими мотивами руководствуются органы власти при принятии и применении законов? Несомненно, одна из целей — социальный контроль. Законы в сфере публичного права устанавливают полномочия самих органов власти, а законы в сфере частного права создают основу для взаимодействия между гражданами. Считается, что без законов в обществе царила бы анархия (хотя сами анархисты утверждают, что люди могут мирно взаимодействовать без законов даже без вмешательства органов власти).

Другой целью является реализация идей справедливости. Справедливость — понятие, которое большинство людей считают очень важным, но которому мало кто может дать определение. Иногда справедливое решение — это просто решение, которое большинство людей считают справедливым. Но можем ли мы создать справедливое общество, просто обращаясь к общественному мнению? Если мы всегда справедливы по отношению к большинству, то часто будем несправедливы по отношению к меньшинству. Если мы делаем то, что кажется справедливым в данный момент, это может привести к несправедливости в будущем. Что, например, должен решить суд, если мужчина убил свою жену, потому что она была тяжело больна и умоляла его помочь ей умереть? Кажется несправедливым признать его виновным в преступлении, но если мы этого не сделаем, нет ли опасности, что подобные убийства из милосердия станут очень распространенными и это приведёт к злоупотреблениям? Многие философы предложили намного более сложные теоретические концепции справедливости, нежели наши повседневные представления о ней. И иногда власти находятся под влиянием философов, как, например, французские революционеры, которые пытались реализовать теорию разделения властей Монтескьё (глава 17), или русские революционеры, которые приняли на веру утверждение Маркса о том, что законы существуют для защиты собственности людей, обладающих политической властью. Но в целом органы власти руководствуются более практичными соображениями, такими как рост преступности или лоббирование интересов влиятельных групп.

Иногда законы — это просто попытка реализовать здравый смысл. Для большинства людей очевидно, что за опасное вождение надо наказывать; что отец должен финансово поддерживать детей, если покинул семью; что человек имеет право на возмещение убытков, если кто-то нарушит договор с ним. Но для того, чтобы применить здравый смысл, его нужно определить в законе. И когда эти определения создаются, становится ясно, что это не так просто. На самом деле это сложный навык, основанный на длительном наблюдении за множеством разных людей в разных ситуациях. И законы, основанные на здравом смысле, но сформулированные в письменном виде, не всегда похожи на здравый смысл.

На практике государственные органы не являются ни институтами, заинтересованными исключительно в сохранении власти, ни беспристрастными субъектами, реализующими справедливость и здравый смысл. Они объединяют множество целей и наследуют множество традиций. И законы, которые они принимают и применяют, отражают это смешение.

Законы, принятые органами государственной власти одной страны, часто сильно отличаются от законов другой страны. Это затрудняет написание общей вводной книги о современном праве. К примеру, книга об экономике, хоть и упоминает практики разных стран, может сосредоточиться на тех аспектах экономики, которые являются общими для большинства стран современного мира. Однако право, несмотря на увеличение объёма международного права (об этом будет сказано в заключительной главе книги), сегодня в значительной мере представляет собой совокупность различных и относительно независимых национальных правовых систем.

Большинство примеров в этой книге взяты из английского права. Несмотря на значительные изменения, произошедшие за столетия, правовая система Англии и Уэльса является одной из старейших в мире (Шотландия и Северная Ирландия имеют свои правовые системы, хотя многие законы, принятые британскими властями, действуют на всей территории Великобритании). Английское право непосредственно повлияло на право бывших британских колоний: Австралии, Индии, Канады и той страны, где право играет наибольшую роль в повседневной жизни, — Соединённых Штатов. В следующих главах эти страны будут часто упоминаться. Кроме того, хотя правовые системы стран Западной Европы и Японии основаны на довольно разных традициях, есть много общего в их правовых принципах и институтах. Поэтому полезно провести сравнение и с ними тоже.

Упражнения

Понимание

1. Приведите свои примеры описывающего и предписывающего законов.

2. Какое из утверждений является верным?

а) Обычаи и иные правила приводятся в исполнение органами государственной власти.

б) Многие законы опираются на обычаи.

в) В отличие от обычаев, законы обычно носят международный характер.

3. Назовите четыре возможных источника влияния на органы государственной власти, принимающие законы.

4. Почему некоторые законы могут показаться не соответствующими здравому смыслу?

Обсуждение

“Убийство из милосердия не должно наказываться”.

2. Истоки современного права

Историческая и политическая основа

Чтобы понять, почему страна имеет определённую систему права, надо взглянуть на её историю, политическое устройство и общественные ценности. После политических и общественных потрясений одной из главных забот новых властей является пересмотр системы права. При этом Великобритания имеет необычайно высокую степень политической преемственности. Несмотря на гражданские войны XV в. и XVII в. и огромные изменения, связанные с индустриализацией, Англия и Уэльс сохранили многие источники права и правовые принципы, созданные восемь столетий назад. С другой стороны, в Японии, пережившей быстрые перемены во времена реставрации Мэйдзи и иностранной оккупации после Второй Мировой войны, большая часть законодательства была разработана в последние сто лет (прим. пер.: “реставрация Мэйдзи” — серия прогрессивных реформ в Японии в конце XIX в.).

Каждая страна в мире (и даже каждый штат в США) имеет собственную систему права. Однако для целей этой книги можно упрощённо сказать, что в мире существуют две основных правовых традиции. Одна из них основана на английском общем праве и принята многими странами Содружества наций и большей частью Соединенных Штатов (прим. пер.: Содружество наций — международное организация, объединяющая Великобританию и её бывшие колонии). Другая традиция, известная как континентальное или римское право, сложилась в континентальной Европе, Латинской Америке и странах Азии и Африки, испытавших европейское влияние. Континентальное право также оказало влияние на Японию и ряд социалистических стран

Системы общего права

Общее право (оно же прецедентное право), в частности, в Англии, отличается от континентального права тем, что оно развивалось постепенно на протяжении всей истории, а не в результате попыток органов власти урегулировать и прописать каждое правоотношение. Обычаи и судебные решения здесь так же важны, как и статуты (законы, принятые парламентом). Судьи не просто применяют правовые нормы, а в ряде случаев создают их, поскольку судебное толкование закона может стать прецедентами для других судов.

До вторжения Вильгельма Нормандского (прим. пер.: в русских источниках — Вильгельма Завоевателя) в 1066 г. правосудие в Англии осуществляли местные суды, и во всём королевстве не было общих законов. Нормандские короли стали отправлять выездных судей во все уголки страны, и так постепенно сложилось “общее право”, подчинявшееся трём судам общего права в Лондоне. Судьи рассматривали как уголовные дела, так и частные споры между отдельными лицами. И хотя местные обычаи продолжали играть большую роль, право стало применяться по всей стране одинаково благодаря постепенному развитию доктрины прецедента.

Руководствуясь этим принципом, суды не просили органы власти прописать правовые нормы, а пытались сами применять существующие обычаи и нормы к каждому новому делу. Если основные элементы дела были такими же, как и в других похожих делах, то судья был обязан принять такое же решение относительно вины или невиновности человека. Если судья не мог найти прецедент, он принимал решение на основе существовавших правовых принципов. После этого его решение становилось прецедентом для других судов, которые следовали ему в аналогичных делах.

Доктрина прецедента по-прежнему является главной чертой современных систем общего права. Суды связаны решениями предыдущих судов, если только не доказано, что факты в рассматриваемом деле сильно отличаются. Иногда органы власти издают новые законы — “статуты” — для изменения или уточнения норм общего права либо для установления правовых норм там, где их раньше не было. Но даже эти законы зачастую должны быть применены судами в конкретных делах, после чего их толкования станут новыми прецедентами. Таким образом, в системах общего права нормы содержатся не только в законодательных актах, но и в судебных решениях.

Ещё одним важным элементом систем общего права является “право справедливости”. К XIV в. многие люди в Англии были недовольны негибкостью общего права, из-за чего сложилась практика обращения непосредственно к королю или к его заместителю по правовым вопросам — лорду-канцлеру. Суд лорда-канцлера стал часто менять нормы общего права для разрешения споров, поэтому наряду с общим правом начала развиваться ещё одна правовая система. Эта система применяла нормы, которых не было в общем праве, но которые считались более справедливыми: например, право заставить кого-либо выполнить договор, а не просто возместить ущерб за его нарушение (см. исполнение в натуре, глава 6), или права бенефициара траста (см. главу 9). Суды общего права и права справедливости существовали бок о бок на протяжении веков. Если общее право по какому-то делу предполагало результат, отличный от права справедливости, то последнее обычно имело приоритет.

Из-за существования двух систем правосудия возникла проблема. Людям часто приходилось подавать иски в разные суды, чтобы получить удовлетворяющее их решение. Например, исполнения в натуре (приказа, заставляющего контрагента что-то сделать) по иску о нарушении договора надо было добиваться в суде справедливости, а возмещения ущерба (денежной компенсации за убытки) — в суде общего права. В 1873 году обе системы были объединены, и сегодня адвокат может подавать иски по общему праву и праву справедливости в один и тот же суд.

Хотя суды постоянно находили способы толкования общего права по новым делам, в итоге самыми важными источниками права стали законодательные акты. Когда органы власти считают, что существующее общее право, право справедливости или статуты нуждаются в пересмотре или уточнении, они принимают новый закон. После этого суды уже не могут следовать старому прецеденту. Парламент ежегодно принимает сотни новых законов по вопросам, которые необходимо урегулировать более точно, чем это делает общее право, а также по вопросам, которые никогда не возникали в процессе развития общего права. К примеру, современное общество породило такие преступления, как бизнес-мошенничество или хищение при помощи компьютерных технологий. Все они требуют сложных и точных определений. И некоторые современные законодательные акты настолько точны и всеобъемлющи, что напоминают кодексы континентальной системы права.

Распространение общего права в мире обусловлено как некогда большим влиянием Великобритании в мире, так и ростом её бывшей колонии, Соединенных Штатов. Хотя судьи в одной стране общего права не вправе напрямую ссылаться в решениях на дела из другой страны, они могут учитывать их в обосновании своих решений.

Тем не менее, политическое расхождение с Англией привело также к юридическому расхождению. Единое федеральное право — это лишь малая часть американского права. Большая его часть производится отдельными штатами и отражает разные традиции. Штат Луизиана, например, имеет континентальную систему права, которая возникла во времена, когда Луизиана была французской колонией. В Калифорнии существует традиция прецедентного права, но её законы кодифицированы так же подробно, как во многих континентальных системах. Квебек — это остров французского права в канадском море прецедентного права. В Индии английское общее право было кодифицировано и принято наряду с индуистской традицией права. Шри-Ланка переняла Уголовный кодекс от континентального права под влиянием голландцев и некодифицированное частное право — под влиянием британцев (прим. пер.: в оригинальном тексте книги указано, что “Шри-Ланка переняла Уголовный кодекс от российского права, введённого голландцами” (Sri Lanka has inherited a criminal code from the Russian law introduced by the Dutch). Но это, по всей видимости, опечатка. Скорее всего, имелось в виду не российское (Russian), а римское (Roman), оно же континентальное право.).

Континентальные системы

Континентальные системы иногда называют кодифицированными правовыми системами (прим. пер.: в русском языке их также именуют “романо-германскими системами”). Они появились в результате попыток органов власти разработать набор кодексов, регулирующих все правовые аспекты жизни граждан. Таким образом, законодателям было нужно всесторонне подумать о человеческом поведении, а не просто рассмотреть предыдущие дела.

При кодификации своих правовых систем многие страны обращались к примерам революционной и наполеоновской Франции. Её законодатели хотели порвать с предыдущим прецедентным правом, которое приводило к коррумпированным и предвзятым судебным решениям, и применить новые теории о равенстве граждан перед законом.

Европа XIX в. также стала свидетелем упадка нескольких многонациональных империй и подъема национализма. Законодатели новых стран хотели показать, что права их граждан исходят от государства, а не от местных обычаев, и поэтому законы должно создавать именно государство, а не суды. Чтобы разделить функции законодательной и судебной власти, необходимо было принять законы, которые были бы достаточно чёткими и всеобъемлющими.

Законодатели иногда находились под влиянием модели церковного права Римско-католической церкви, однако наиболее важными образцами были кодексы, созданные в VIII в. по указу византийского императора Юстиниана (прим. пер.: император Юстиниан в тексте называется “римским императором” (Roman Emperor), поскольку он правил Восточной Римской империей. В русской традиции это государство называют Византией, а его правителей — византийскими императорами, поэтому его я обозначаю как византийского императора). Его цель состояла в том, чтобы устранить путаницу в праве, сложившуюся за столетия, и сформулировать всеобъемлющую систему норм, которая полностью заменила бы существующее законодательство. Эта версия римского права долго оказывала влияние на многие части Европы, включая Шотландию, но почти никак не затронула английское право.

Важно не преувеличивать различия между двумя традициями права. Во-первых, во многих системах прецедентного права (например, в калифорнийской), есть правовые отрасли, которые были всесторонне кодифицированы. С другой стороны, многие страны сохранили большие некодифицированные (и, возможно, даже не поддающиеся кодификации) отрасли права. Французское публичное право никогда не было кодифицировано, и французские суды создали множество прецедентов при толковании кодексов, устаревших в ходе общественных изменений. Чёткое разделение между законодательной и судебной властью ослабло во многих странах, включая Германию, Францию и Италию, где суды могут оспаривать конституционность законов, принятых парламентом (см. “Судебный контроль”, глава 17).

Также важно не преувеличивать сходство между странами в рамках континентального права. Например, принимая некоторые французские идеи, такие как разделение законодательной и судебной власти, кодификаторы немецкого права конца XIX в. стремились сохранить обычаи и традиции, характерные для немецкой истории. А церковное право сильно повлияло на более религиозные страны (например, на Испанию, но не на Францию).

Современное японское право

Несмотря на традицию частного права, которая напоминает английские принципы судебного прецедента, японские законодатели эпохи Мэйдзи приняли уголовный и гражданский кодексы на основе французских моделей. Однако этот быстрый импорт новой системы был скорее попыткой придать Японии вид современной западной страны. В реальности же правосудие продолжало отражать старые японские принципы, в том числе стремление по возможности воздерживаться от формальных и открытых методов разрешения споров. Новые кодексы, разработанные в период послевоенной оккупации, показывают некоторое влияние англо-американских традиций общего права (например, в правовой форме траста).

Социалистические правовые системы

Согласно классическому марксизму, право в капиталистических и докапиталистических странах было создано для укрепления и оправдания отношений собственности. Правовые отношения не следует рассматривать как что-то независимое от политических отношений, основанных на праве собственности. Другими словами, право всегда на стороне тех, кто обладает экономической властью. Маркс предполагал, что с приходом социализма государство и созданная им система права утратят актуальность и исчезнут.

Однако социалистические страны в двадцатом веке создали очень сильные централизованные государственные институты и вместе с ними сложные правовые системы. Лидеры советской революции (и власти государств, попавших под советское влияние) пытались как можно более полно и системно применить социалистическую идеологию к континентальной традиции. Однако из-за утверждения этой идеологии законодатели-социалисты критиковали как общее право, так и континентальные системы за то, что, по их мнению, те маскировали свою капиталистическую идеологию под внешне нейтральные и непредвзятые институты.

В Китае суды по-прежнему считаются в первую очередь политическими инструментами, которые используются как для борьбы с воровством и насилием (их в Китае всё ещё называют наследием классовой борьбы), так и для борьбы с политическими оппонентами. Однако в последнее время гражданам в некоторых районах также предлагают обращаться за правовой помощью в спорах с другими гражданами (например, по вопросам защиты прав потребителей). Предпринимались попытки кодифицировать китайское законодательство, но до сих пор прогресс в этой сфере был незначительным.

Ещё до отказа от своих социалистических традиций советские республики начали допускать увеличение числа гражданских дел, и начали длительный процесс пересмотра гражданского и уголовного кодексов. А по мере роста сепаратистских движений во многих частях Советского Союза происходило также развитие конституционного права. В частности, некоторые республики ставили под сомнение законность своих обязательств перед центральными органами власти.

Упражнения

Понимание

1. Раскройте смысл понятия ”прецедент".

2. Что из перечисленного является правдой?

а) Как в Калифорнии, так и в Луизиане действуют континентальные правовые системы.

б) Большая часть Канады и США относится к системам общего права.

в) Луизиана и Квебек имеют некоторые общие правовые традиции.

3. Чем континентальные системы обычно отличаются от систем общего права?

4. Почему на Японию оказали влияние как общее право, так и континентальное право?

5. Какие изменения произошли в последнее время в китайском законодательстве?

Обсуждение

“Главная цель закона — защитить собственность”.

3. Частное и публичное право

Основные категории

Во всех странах существует важное разделение между частным и публичным правом. Частное право касается споров между гражданами, а публичное право — споров между гражданами и государством или между двумя государствами. Основные категории английского частного права:

договоры: обязательные соглашения между людьми (или компаниями);

деликты: правонарушения, совершенные одним лицом в отношении личности, имущества или репутации другого лица;

трасты: соглашения, посредством которых лицо управляет имуществом в интересах другого лица;

наследование: порядок обращения с имуществом после смерти собственника;

семейное право.

Основные категории публичного права:

преступления: правонарушения, которые наносят ущерб благополучию всего общества (даже если совершены против отдельного лица);

конституционное право: регулирование того, как функционирует само право и как устроены отношения между частными лицами и органами власти;

международное право: регулирование отношений между органами власти (а также между частными лицами из разных стран).

В континентальных системах права существуют кодексы, соответствующие этим категориям, например, Гражданский и Уголовный кодексы Франции. При этом Кодекс Юстиниана охватывал такие области права как договоры, собственность, наследование, деликты, семейные отношения, неосновательное обогащение, права личности и средства правовой защиты, но мало говорил об уголовном праве. Так что большинство уголовных кодексов в континентальных системах — это полностью современное изобретение.

Различия в процедуре

Большинство стран проводят чёткое разделение между гражданскими и уголовными процедурами. Например, английский уголовный суд может взыскать с подсудимого штраф в качестве наказания за преступление, а иногда и судебные издержки на оплату работы обвинения. Однако жертва преступления предъявляет свой иск о компенсации в рамках гражданского, а не уголовного процесса. (Впрочем, во Франции судья уголовного суда может присудить жертве преступления возмещение убытков).

Стандарты доказывания в уголовном процессе выше, чем в гражданском, поскольку проигравшего процесс могут не только оштрафовать, но и отправить в тюрьму (а в некоторых странах — казнить). В английском праве обвинение должно доказать вину преступника “вне разумных сомнений”, а истец в гражданском процессе обязан доказать свою правоту “на основе баланса вероятностей”. Таким образом, в уголовном деле не может быть обвинительного приговора, если судьи сомневаются в виновности подсудимого и имеют для этого веские основания (а не просто чувство или интуицию). Однако в гражданском деле суд взвесит все доказательства и решит, чья версия является более вероятной.

Уголовный и гражданский процессы сильно отличаются. Хотя некоторые системы права (в том числе английская) позволяют частному лицу возбуждать уголовное преследование против другого гражданина, уголовное преследование почти всегда инициируется государством. С другой стороны, гражданские дела обычно возбуждаются отдельными лицами.

Некоторые суды (например, английские магистратские суды (см. Главу 4) и Японский суд по семейным делам) рассматривают как гражданские, так и уголовные дела. Другие (например, суд английской короны) занимаются только чем-то одним.

В англо-американском праве сторона, возбуждающая уголовное дело (т.е. государство в большинстве случаев), называется обвинением (prosecution), а сторона, начинающее гражданское дело, является истцом (plaintiff). В обоих категориях дел другая сторона называется defendant (прим. пер.: в России это “обвиняемый” или “подсудимый” в уголовном процессе либо “ответчик” в гражданском). Уголовное дело против человека по имени мисс Санчез было бы названо “Народ против Санчез” в Соединенных Штатах и “R. (Regina, т.е. королева) против Санчез” в Англии (прим. пер.: R. также означает латинское слово Rex, т.е. король). А гражданское дело между мисс Санчез и мистером Смитом было бы названо “Санчез против Смита”, если дело начато мисс Санчез, и “Смит против Санчез”, если дело начато мистером Смитом.

Доказательства, полученные в ходе уголовного процесса, не обязательно принимаются в гражданском процессе по тому же делу. Например, пострадавший в ДТП не получит прямой выгоды, если водитель, причинивший ему вред, будет признан виновным в неосторожном вождении. Ему всё ещё нужно будет доказать свою правоту в гражданском процессе. При этом он может доказать свою правоту в гражданском деле, даже если водитель будет признан невиновным по уголовному делу (прим. пер.: в отличие от описанных принципов английского права, в российском праве действует так называемая преюдиция — обязанность суда принять факты, ранее установленные другим судом по другому делу, в котором участвуют те же лица).

Как только истец доказал, что ответчик несёт перед ним ответственность, основная дискуссия в гражданском деле будет касаться суммы, которую ответчик должен выплатить истцу.

Точки соприкосновения

Тем не менее, существует множество точек соприкосновения между уголовным и гражданским правом. В большинстве стран если проигравший гражданское дело отказывается исполнить судебное решение — например, выплатить деньги — его принуждают к исполнению под угрозой уголовного преследования. Неподчинение любому суду могут расценить как преступление, и проигравший гражданское дело о неповиновении может столкнуться с тем, что ему придётся не только возместить ущерб, изначально назначенный судом, но и понести уголовное наказание.

Хотя подсудимый, признанный виновным по уголовному делу, не проиграет автоматически гражданское дело по тому же вопросу, его шансы избежать гражданской ответственности невелики. Это связано с тем, что уровень доказывания в гражданском деле ниже, чем в уголовном. Таким образом, истцу достаточно позаботиться о том, чтобы информация о соответствующем уголовном деле дошла до суда по гражданскому делу.

Английское право также позволяет подать гражданский иск против полиции. Иногда это делает тот, с кем плохо обращались при допросе по уголовному делу. Данное право, наряду с правом оспаривать решения органов власти в судах, обсуждается в главе 14.

Упражнения

Понимание

1. В английском праве акт насилия в отношении личности может рассматриваться и как преступление, и как гражданское правонарушение (деликт). Объясните различия между двумя этими явлениями.

2. Сравните принципы “доказательства вне разумных сомнений” и “доказательства на основе баланса вероятностей”.

3. Что является правдой?

а) И возмещение убытков, и штраф — это денежная сумма.

б) И возмещение убытков, и штраф могут быть взысканы в пользу жертвы правонарушения.

в) Возмещение убытков являются частью системы гражданского (частного) права.

Задача

Попробуйте нарисовать план судебной системы в вашей стране, показывая, какие суды занимаются гражданскими делами, а какие — уголовными. Сравните свой план с планом другого студента. Воспользуйтесь словарем, чтобы проверить английские названия различных типов судов.

4. Судебные учреждения

Во всех правовых системах есть учреждения, которые создают, изменяют, отменяют и применяют право (прим. пер.: глаголы "создают", "изменяют" и "отменяют" в полной мере относятся только к Англии и другим странам с прецедентной системой права; в других странах это входит в компетенцию законодательных, а не судебных органов власти). Обычно они существуют в виде иерархической судебной системы. Полномочия каждого суда и его роль по отношению к другим судам строго определены.

Есть две основных причины существования большого количества судов. Первая причина — конкретный суд может специализироваться на определённых вопросах (например, на семейных делах или делах несовершеннолетних). Вторая причина — человек, недовольный решением нижестоящего суда, может обжаловать его в вышестоящем суде (хотя право на апелляцию обычно зависит от того, сможет ли заявитель указать причины своего недовольства). Решение вышестоящего суда является обязательным для нижестоящих судов. На вершине иерархии находится высший правотворческий орган, однако процесс передачи иска из суда низшей инстанции в суд высшей инстанции может быть очень трудоёмким и дорогостоящим (прим. пер.: высший суд можно назвать "правотворческим" только в странах с прецедентной системой, в других странах высшие суды формально не имеют полномочий создавать право и правовые нормы).

Английские суды

Мы можем использовать английскую систему в качестве примера того, как суды взаимодействуют друг с другом:

В целом, в этой схеме отражена разница между гражданским и уголовным правом. Коронные суды, например, рассматривают исключительно уголовные дела, а окружные суды — гражданские. При этом Отделение Королевской скамьи Высокого суда рассматривает апелляции на решения нижестоящих уголовных судов, а также гражданские дела, а магистратские суды, хотя и рассматривают в основном уголовные дела, также занимаются некоторыми гражданскими делами. Высший суд, Палата лордов, рассматривает все вопросы (включая апелляции из шотландских и североирландских судов).

Уголовное дело обычно начинается в магистратском суде. Задержав подозреваемого в совершении преступления, полиция решает, достаточно ли доказательств, чтобы выдвинуть официальное обвинение. Если они предъявят обвинение, то могут освободить подозреваемого при условии, что тот явится в определённый день в магистратский суд. Такой порядок известен как “безусловный залог”. Однако полиция вместо этого может доставить подозреваемого в магистратский суд, чтобы тот оставался под стражей до суда. Магистратский суд может решить, что подозреваемого не нужно содержать под стражей, и согласиться на безусловный залог, либо может может потребовать “условный залог”: то есть освободить подозреваемого, если тот внесёт определённую сумму денег в качестве обеспечения или сдаст свой паспорт или на ином подобном условии.

Будучи нижестоящим уголовным судом, магистратский суд уполномочен рассматривать лишь определённые дела. Некоторые мелкие дела (например, нарушения правил парковки) рассматривают только магистратские суды. А вот дела по серьёзным преступлениям (скажем, об убийстве) должны быть переданы в коронный суд. Также есть некоторые правонарушения, где обвиняемому дают выбор между рассмотрением его дела в магистратском или коронном суде. Рассмотрение в коронном суде занимает гораздо больше времени, но некоторые подсудимые предпочитают его, потому что там дела рассматривают присяжные, т.е. представители общественности.

На процессе в коронном суде присутствуют двенадцать присяжных заседателей. Это обычные представители общественности в возрасте от 18 до 70 лет, которые выбираются случайным образом. Им не платят зарплату, но компенсируют расходы, пока они находятся в суде присяжных (обычно это длится около двух недель). Служба в качестве присяжного является обязательной, и обычно её нельзя избежать без уважительной причины, например, болезни. Присяжному не обязательно что-то знать о праве, более того — некоторым людям, связанным с миром права (в частности, адвокатам), запрещено выступать в качестве присяжных заседателей. Это связано с тем, что присяжные должны выслушивать дело и решать вопросы, касающиеся фактов. А по правовым вопросам их направляет судья.

Эта разница между правом и фактами очень важна. Например, если человек предстает перед судом за убийство, судья объяснит, что именно считают убийством в английском праве и какие факты обвинение должно доказать. Он объяснит, как будет проходить судебный процесс, обобщит доказательства и расскажет присяжным, какие факторы они должны учитывать. Это вопросы права. Однако то, совершил ли подсудимый убийство, является вопросом факта, который должны решить сами присяжные заседатели. Для вынесения обвинительного приговора необходимо, чтобы с этим согласились по крайней мере десять из двенадцати присяжных.

В других странах

В некоторых странах, таких как Франция (где присяжных всего девять), судьи и присяжные заседатели разрешают дело вместе. В Соединённых Штатах присяжные не только решают, виновен ли подсудимый, но также иногда имеют голос при определении наказания. До Второй Мировой войны в Японии тоже существовали суды присяжных, но их часто критиковали за лёгкость, с которой присяжных можно было подкупить. Сейчас Япония, как и Южная Корея, является редким примером современной развитой страны, где нет суда присяжных: все решения принимают профессиональные судьи.

В большинстве стран действуют специальные правила для молодых подсудимых. Дети младше десяти лет вообще не могут предстать перед судом по английскому праву. Дела несовершеннолетних (лиц в возрасте до семнадцати лет) рассматривают специальные магистратские суды, известные как Ювенальные суды или Суды по делам несовершеннолетних (Juvenile Court).

Апелляция

Подсудимый, признанный виновным в магистратском суде, может обжаловать решение суда или наказание в местном коронном суде. Судья коронного суда рассматривает апелляцию без присяжных. Если у подсудимого есть веские основания считать, что судьи ошибочно применили какую-то правовую норму, он может подать апелляцию в Отделение королевской скамьи Высокого суда. Система обжалования в основном действует в интересах подсудимого, но бывают случаи, когда обвинение подаёт апелляцию, чтобы добиться более сурового наказания. В Японии обвинение даже может подать апелляцию, чтобы поменять оправдательный приговор на обвинительный.

Апелляция на решения коронного суда сначала направляется в Высокий суд, а в особых случаях — в Апелляционный суд. Иногда дело проходит через эту систему обжалования вплоть до Палаты Лорда.

Палата лордов — это верхняя палата британского парламента, но политических полномочий у неё гораздо меньше, чем у нижней палаты (Палаты общин). Палата лордов не избирается, а состоит из наследственных пэров, пожизненных пэров (назначенных правительством), епископов Англиканской церкви и лордов права (пэров, назначенных пожизненно после долгой юридической службы). В качестве апелляционного суда дела рассматривают только лорды права и некоторые другие назначенные правительством должностные лица. Их решения как по уголовным, так и по гражданским делам обязательны для исполнения всеми другими судами. Только высшие органы власти могут отменить решение Палаты лордов, и лишь путём принятия акта парламента (см. главу 10).

Во многих странах, таких как Япония и Соединенные Штаты, высшей судебной инстанцией является Верховный суд. Его членов назначают высшие органы власти. В отличие от британской Палаты лордов, Верховные суды занимаются только юридическими вопросами (включая законность правительственных актов) и не играют никакой роли в законодательном процесс (см. главу 10).

Нижестоящие суды

Если не считать некоторых гражданских функций магистратских судов (например, о предотвращении насилия в семье), судом низшей инстанции по гражданскому делу является окружной суд, который есть в каждом городе Англии и Уэльса. Решения в нём всегда принимают только профессиональные судьи. Они могут рассматривать иски о договорах и деликтах, земельные споры и дела о наследстве. Дела по более крупным суммам денег рассматривает одно из отделений Высокого суда. Например, Канцлерское отделение занимается, среди прочего, спорами о трастах, наследстве и банкротстве. Апелляции на решения Высокого суда и на большинство решений окружных судов направляются в Апелляционный суд.

Некоторые окружные суды имеют полномочия расторгать брак, но если один из супругов не согласен с разводом, дело передаётся в Отделение по семейным делам Высокого суда.

В дополнение к вышеупомянутым судам существует множество специальных судов, которые созданы для принятия решений по конкретным видам споров. Например, специальные промышленные суды рассматривают споры о трудовых договорах и половой дискриминации на работе.

Ограничения

В Великобритании, как и в других демократических странах, большинство судебных дел открыты для публики. Это значит, что любой представитель общественности может присутствовать на судебном процессе, хотя и не имеет права выступать и может быть удалён из зала, если помешает разбирательству. Но существуют также некоторые закрытые судебные процессы. Например, судья может закрыть для публики разбирательство, в котором ребенок даёт показания о пережитом сексуальном насилии. Также процесс может быть закрытым, если судья полагает, что свидетелю или члену жюри присяжных угрожает кто-то из присутствующих в зале заседаний.

Существуют также ограничения на то, кто именно может вести дело в суде. В большинстве стран обычный гражданин имеет право сам вести своё дело. Это чаще происходит в нижестоящих судах. Однако большинство людей предпочитают, чтобы их интересы представлял профессиональный юрист, особенно в вышестоящих судах.

Упражнения

Понимание

1. Что такое система апелляций?

2. Что такое безусловный залог?

3. Какие вопросы относятся к праву, а какие — к фактам?

а) Можно ли верить алиби.

б) Является ли убийство кошки преступлением.

в) Должен ли подсудимый, признанный виновным, отправиться в тюрьму.

4. Назовите два различия между американским Верховным судом и британской Палатой лордов.

Обсуждение

“Судебные решения должны выносить профессиональные судья, а не представители общественности”.

Напишите абзац, содержащий два пункта за и два против этого утверждения. Затем обсудите свой ответ с другими студентами.

5. Юристы за работой

Профессиональные звания

Хотя многие люди, практикующие или изучающие право, называются юристами, обычно это слово обозначает человека, который имеет официальные полномочия заниматься определённой юридической работой благодаря сданным экзаменам и приобретённому профессиональному опыту. В большинстве стран существуют разные группы юристов, каждая из которых сдаёт свой тип экзамена, дающий право выполнять определённую работу.

В Японии юрист должен выбрать между экзаменами на право работать защитником, государственным обвинителем или судьёй. В Англии выбор стоит между тем, чтобы стать барристером (barrister) или солиситором (solicitor). Барристеры специализируются на судебных разбирательствах и имеют право выступать в судах (в том числе в судах высшей инстанции). Их работу оплачивают не сами клиенты, а солиситоры. Судьи обычно избираются из числа самых опытных барристеров, и после назначения они не могут продолжать практику в качестве барристера. Солиситоры выполняют большую часть подготовительной работы по делу, которое они затем передают барристерам, а также занимаются юридической работой, не связанной с судами (например, составлением завещаний или рассмотрением споров во внесудебном порядке). Солиситоры также имеют право выступать в нижестоящих судах, но для вышестоящих судов (таких как Апелляционный суд) они должны нанять барристера, который будет представлять дело их клиента. Можно сказать, что барристер большую часть времени проводит либо в суде, либо за подготовкой аргументов для суда, а солиситор в основном работает в офисе, даёт советы клиентам, проводит расследования и работает с документами. Некоторые считают, что в Англии необходимо устранить различие между барристерами и солиситорами, как это уже произошло в Австралии. Власти обсуждают эти предложения, но есть аргументы как за, так и против подобной реформы.

Круг работы

Даже юристы с одинаковой квалификацией и профессиональным статусом могут выполнять очень разную работу. Например, в большинстве американских городов есть небольшие фирмы, которые ежедневно работают с обычными людьми, консультируют их и занимаются делами о защите прав потребителей, дорожно-транспортных происшествиях и договорах купли-продажи земли. Некоторые также защищают клиентов, обвиняемых в преступлениях. Однако и в США, и в других развитых странах юристы становятся всё более специализированными. В небольших фирмах они ограничивают себя определённой видами дел, а те, кто работает в крупных юридических фирмах или юридических отделах больших компаний, занимаются узкоспециализированными областями права. Одного юриста может нанять горнодобывающая компания исключительно для подготовки договоров на поставку угля. Другой может сотрудничать с газетой, консультируя редакцию по вопросам клеветы. Третий может работать в фирме на Уолл-стрит, где более ста юристов специализируются на консультировании биржевых маклеров по сделкам с акциями.

Условия и оплата труда у юристов также сильно различаются. Некоторым кажется, что юристы ведут очень богатую и комфортную жизнь. Однако не нужно забывать, что есть юристы, чья жизнь не столь безоблачна. Адвокат на Уолл-стрит, возможно, получает высокую зарплату, но небольшой фирме, консультирующей людей по вопросам социального обеспечения или миграционных процедур, приходится ограничивать зарплату сотрудников, чтобы остаться на плаву. В развивающихся странах есть юристы, которые работают с платными клиентами, чтобы иметь деньги для защиты прав граждан за небольшую плату или вообще без неё.

Юристам, занимающимся правами человека, может даже грозить серьёзная опасность. Исследование Amnesty International показало, что в 1990 г. в мире было убито более 60 юристов: они занимались делами людей, обвинённых в политических преступлениях.

В странах, где гарантировано право на помощь адвоката в чрезвычайной ситуации, есть фирмы, которые работают с людьми, не способными оплатить юридические услуги. Например, в Англии любой человек, которому грозит уголовное преследование, может выбрать адвокатскую фирму, которая будет представлять его интересы. Если его доход ниже определённого уровня, он может не платить: фирма будет вести учёт своих расходов и обратится за выплатой в финансируемый правительством Совет юридической помощи.

Вхождение в профессию

Как люди становятся юристами? Как и в случае с врачами или другими специалистами, имеющими высокий авторитет благодаря специализированным знаниям, юристы сталкиваются со стандартизированным экзаменом и другими мерами контроля, регулирующими их компетентность. В некоторых странах необходимо получить высшее юридическое образование, чтобы работать в качестве юриста. В других странах даже диплома может быть недостаточно: необходимо ещё сдать профессиональный экзамен.

В Британии университетское образование формально не нужно, однако его имеют большинство людей, поступающих в эту профессию. Главным требованием является сдача специальных экзаменов: для барристеров — Bar Final examination, для солиситоров — Law Society Final examination. Человек с университетским дипломом по специальности, отличной от юриспруденции, должен сначала пройти подготовительный курс. Человек, вообще не имеющий диплома, также может подготовиться к экзамену, но на это уйдёт несколько лет.

В большинстве стран юристы скажут вам, что время, которое они потратили на подготовку к профессиональным экзаменам, — один из худших периодов в их жизни! Это связано с тем, что им необходимо запомнить огромное количество процессуальных норм, охватывающих широкие области права. В Японии, где относительно мало юристов, экзамены особенно сложны: сдают их менее 5% кандидатов. Однако даже после сдачи экзамена юрист не сразу становится квалифицированным специалистом. Например, солиситор в Англии должен два года работать штатным клерком под пристальным наблюдением опытного юриста и пройти дополнительные курсы. Барристер также должен провести год в качестве ученика.

Регулирование профессии

В большинстве стран человек, сдавший экзамен на юриста, получает документ, подтверждающий его право продавать свои услуги. Существуют также нормы о страховании, так что если какой-то клиент предъявит юристу иск за профессиональную некомпетентность, у того будут средства для возмещения ущерба (а ущерб может быть чрезвычайно большим в случае юристов, занимающихся сделками с недвижимостью). Даже если юрист очень компетентен, он должен позаботиться о том, чтобы не нарушать многочисленные правила и нормы этики, которые установлены органом, регулирующим его профессию.

В Англии поведение солиситоров регулирует Юридическое общество (Law Society). Среди прочего, оно устанавливает правила бухгалтерского учёта для юристов и расследует жалобы на юристов со стороны их клиентов. Существует также Дисциплинарный трибунал солиситоров (Solicitor’s Disciplinary Tribunal), который может приостановить полномочия или даже дисквалифицировать солиситора. Поскольку члены трибунала сами являются солиситорами, некоторые опасаются, что он может быть не совсем беспристрастным. Впрочем, представители общественности также могут подать в суд на своего юриста, например, по иску о халатности (см. деликты, глава 8). Однако, начиная с дел "Рондел против Уорсли” (1967 г.) и “Саиф Али против Сидни Митчелл” (1978 г.), барристеры в Англии и Уэльсе не могут быть привлечены к ответственности за небрежную работу в зале суда. Одной из причин этого является опасение, что почти каждый, кто проиграет дело, попытается подать в суд на своего адвоката.

В большинстве правовых систем разговоры между юристом и его клиентом носят конфиденциальный характер: клиент должен быть уверен, что его слова не будут переданы кому-то без его разрешения. Теоретически это может создать сложные этические проблемы для юриста: например, что он должен делать в уголовном деле, если считает своего клиента виновным? Юрист должен сначала решить, насколько он уверен в виновности клиента. Бывает, кто-то думает, что совершил преступление, хотя на самом деле был в изменённом психическом состоянии и не может быть признан виновным (см. главу 7). В любом случае, это задача обвинения — доказать вину, а не задача защиты — доказать невиновность. Таким образом, адвокат может защищать своего клиента, просто указывая на слабые стороны обвинения.

Еще одна этическая проблема для юриста возникает, когда у него есть два клиента, чьи истории противоречат друг другу: например, каждый говорит, что виновен не он, а другой человек. В таком случае юрист должен передать одного из клиентов другому юристу.

Юридический язык

Хотя юристы имеют разное происхождение и выполняют разную работу, их профессия часто кажется труднодоступной и сложной для понимания. Возможно, одной из причин этого является странный и непонятный юридический язык, на котором пишут и говорят многие юристы. Это касается не только англоговорящих юристов. Люди во всем мире жалуются, что не могут понять судебные процедуры и юридические документы.

Конечно, у всех профессий есть свой собственный жаргон. Экономисты говорят о “мусорных облигациях” (дают право на получение долга, который на самом деле, скорее всего, никогда не будет взыскан), врачи — о “рваных ранах” (порезах), а учителя английского — о “метаязыке” (словах, которые мы используем, чтобы говорить о языке). Использование некоторых специальных слов может быть оправдано, поскольку они относятся к вопросам, которые важны для конкретной профессии, но не для большинства людей в повседневной жизни. Однако иногда кажется, что жаргон — это способ создать таинственность в профессии и отделить людей “внутри” (экономистов, врачей, учителей) от людей “снаружи”.

В последнее время юристы стараются сделать свою профессию менее таинственной. В конце концов, их работа заключается в том, чтобы разъяснять юридические вопросы, а не усложнять их. Это особенно актуально для США, где юристы прямо рекламируют свои услуги и где исчезли специальные одежда и парики, всё ещё характерные для английской системы.

Однако юридический язык , видимо, исчезнет нескоро. Одна из причин заключается в том, что старые документы и отчёты о старых делах всё ещё имеют большое значение, особенно в системах общего права. Другая причина состоит в том, что переписывание законов — это медленный и кропотливый процесс. Термины должны охватывать все возможные варианты, потому что люди всегда ищут юридические лазейки и способы избежать ответственности, используя двусмысленности или упущения в законе. Следовательно, если существует закон, который действует долгое время, пусть даже со старыми формулировками и сложными предложениями, то проще сохранить этот старый закон, чем писать новый. И даже когда власти разрабатывают новый закон, они часто берут формулировки из старого.

Но, возможно, главная причина, по которой юридический язык всё ещё существует, кроется в самой природе права. Как упоминалось в первой главе, право — это попытка реализовать справедливость, волю государства или просто здравый смысл. Для этого оно должно быть как можно более однозначным. Повседневный язык часто бывает очень двусмысленным, и это неважно, когда мы имеем дело со знакомыми ситуациями или общаемся с друзьями. Однако право должно регулировать отношения между людьми, которые не знакомы и не доверяют друг другу и находятся в непривычных ситуациях. К сожалению, иногда для этого нужен сложный язык, который понятен только экспертам.

Английский юридический язык включает:

1. Слова и выражения, которые не имеют никакого смысла для неюристов. Некоторые из них заимствованы из латыни или французского. Вот несколько примеров:

replevin — право вернуть товары, которые были незаконно изъяты;

nemo dat (quod non habet) — принцип, согласно которому человек не имеет права на имущество, приобретённое у лица, которое не владело им на законных основаниях;

cy-pres — право суда передать имущество другой аналогичной благотворительной организации, если организация, которой жертвователь хотел перевести деньги, больше не существует.

2. Слова, которые выглядят как обычные английские слова, но имеют особое значение, когда используются юристами. Например:

“помеха” (nuisance) — вмешательство в пользование земельным участком;

“рассмотрение” (consideration) — что-то принятое или отвергнутое при заключении договора.

3. Официальные слова, которые большинство людей понимают, но которые кажутся им старомодными. Например:

“в дальнейшем” (hereinafter) — далее;

“вышеозначенное” (aforesaid) — вышесказанное.

4. Очень длинные предложения, которые имеют много оговорок, ограничивающих или конкретизирующих исходное утверждение. Четвёртую характеристику, пожалуй, лучше всего продемонстрировать, показав выдержку из закона, действующего сегодня в Англии: Акта о завещаниях (Wills Act) 1837 г. с поправками, внесёнными Актом об отправлении правосудия (Administration of Justice Act) 1982 г.:

“Завещание признаётся действительным только в том случае, если:

(a) оно составлено в письменной форме и подписано наследодателем либо каким-либо иным лицом в его присутствии и по его указанию; и

(b) представляется, что наследодатель намеревался своей подписью привести в исполнение завещание; и

(d) каждый свидетель

(i) либо удостоверяет и подписывает завещание

(ii) либо признаёт свою подпись в присутствии наследодателя (но не обязательно в присутствии любого другого свидетеля), причём никакая форма удостоверения не требуется”.

Что именно означает вышесказанное? Если вы считаете, что всё это можно было бы изложить проще, возможно, из вас вышел бы хороший юрист!

Упражнения

Понимание

1. Назовите три различия между барристерами и солиситорами.

2. Что такое штатный клерк?

3. Опишите две этические проблемы, с которыми может столкнуться юрист.

4. Приведите три причины медленных темпов модернизации юридического языка.

Обсуждение

Тед пишет завещание, в котором оставляет всё своё имущество жене. Он звонит своим друзьям Элу и Биллу, чтобы они пришли и стали свидетелями. В ожидании их прибытия он подписывает завещание. Когда приходят Эл и Билл, он показывает им завещание и говорит: “Вы видите, я подписал его внизу”. Эл подписывает завещание и затем уходит. В то время как Тед провожает Эла до двери и выходит из комнаты, Билл подписывает завещание. Когда Тед возвращается, Билл говорит: “Смотри, вот моя подпись”.

Как вы думаете, завещание Теда будет иметь силу по английскому законодательству? Обсудите это с другими студентами.

Часть Вторая: Правовые принципы

6. Договоры

Многие люди думают о договоре как о письменном соглашении между людьми, в котором изложены конкретные детали данных друг другу обязательств. Например, если ферма договорится поставлять в супермаркет фрукты и овощи, они, скорее всего, составят договор со множеством пунктов: какие товары, как часто и в каких количествах нужно поставлять; какова их цена; кто платит за транспорт и разгрузку; что произойдет, если некоторые овощи будут в плохом состоянии (и что именно считать плохим состоянием); что будет, если товары доставят так поздно, что магазин уже не сможет их продать. Стороны договора постараются предусмотреть все возможные проблемы, даже такие маловероятные, как кража овощей во время их перевозки.

Различные виды

Однако не все договоры заключаются в письменной форме. Существует и неписаные соглашения, которые расцениваются как договоры в правовых системах большинства стран. Люди покупают и продают товары много лет, полагаясь на доверие и здравый смысл, а если возникают разногласия (например, поставщик не доставит товар в срок), сами обсуждают и разрешают их. Но если разногласия становятся неразрешимыми, люди могут посчитать, что пора обращаться в суд. Один из распространенных видов судебного иска — заявление о том, что между сторонами существовал договор и одна из сторон его нарушила. Чтобы выиграть такой иск, необходимо показать, что их соглашение можно считать договором.

Есть много повседневных операций, которые большинство людей не считают договорами. Когда вы покупаете газету, то просто берете свой экземпляр, платите деньги и уходите. Но, предположим, происходит что-то необычное — скажем, вы видите, что газета не сегодняшняя, а за прошлую неделю; или в ней не хватает нескольких страниц; или продавец газеты взял с вас больше денег по сравнению с ценой, указанной на газете, и говорит, что это связано с увеличением его транспортных расходов. Вы задумаетесь о том, какую сделку совершили и каковы ваши права. На самом деле, простая покупка газеты действительно может быть договором: ничего не подписывая (и, возможно, даже не говоря), вы согласились купить определённый товар у определённого человека по определённой цене.

Проблема с неписаным договором состоит в том, что иногда очень трудно доказать факт его заключения. Можете ли вы доказать, что купили газету именно у этого продавца, а не где-то ещё? Можете ли вы доказать, что заплатили определённую сумму? Если продавец говорит, что вы согласились купить старую газету, сможете ли вы опровергнуть его утверждение?

Конечно, проблемы с доказательствами могут возникнуть даже при наличии подробного письменного соглашения. Более того, суд может решить, что договор состоит не только из письменного документа, которым вы располагаете, но и включает детали, которые были сказаны, но не записаны. Договор может даже включать детали, которые стороны подразумевали, но не проговаривали. Иногда соглашение считается договором, даже если заключившие его лица не осознавали этого. А иногда люди заключают соглашение, которое считают договором, но в суде выясняется, что никакого договора на самом деле не было. (В таком случае они могут предъявить другое юридическое требование, например, иск о причинении вреда (см. главу 8) или о злоупотреблении доверием (см. главу 9)).

Поэтому важно точно знать, что именно считается договором по закону. Во многих правовых системах существуют письменные кодексы, где прописано, что требуется для заключения договора и каковы права и обязанности сторон. В системах прецедентного права нет единого кодекса или закона, определяющего, что такое договор. Правила, касающиеся договоров в целом, можно найти в решениях судов и даже в юридических учебниках. Но есть отдельные законы, которые разъясняют эти правила. Например, Акт о недобросовестных условиях договора, принятый в Великобритании в 1977 г., определяет обстоятельства, при которых сторона договора может избежать исполнения обязательств по некоторым пунктам договора.

Основные элементы

Учебники английского права определяют договор как соглашение, которое заключается между двумя или более сторонами и является обязательным по закону. Чтобы соглашение имело юридическую силу, оно должно включать оферту (предложение) и акцепт (принятие) этой оферты. Стороны должны согласиться заключить договор на определенных условиях — то есть они должны знать, на что они соглашаются (но им не обязательно знать, что их соглашение описано в законе как договор). Они должны иметь намерение стать юридически обязанными; нет никакого договора, если, например, люди просто шутят, когда заключают соглашение. И кроме того, необходимо предоставить встречное удовлетворение человеку, которому было дано обещание. В этом случае “удовлетворение” — это юридический термин для описания чего-то, что человек дал, сделал или согласился не делать при заключении договора.

Когда суд принимает решение о том, был ли заключен договор, он должен учитывать все эти элементы. В странах общего права судья будет руководствоваться решениями по предыдущим делам. Если он имеет дело с проблемой, которая никогда ранее не возникала, то должен принять решение, основанное на общих правовых принципах, и это решение в будущем станет прецедентом для других судей по аналогичным делам. Главный принцип, которым руководствуется судья, заключается в том, расценит ли разумный наблюдатель это соглашение как договор. Иногда судебные решения кажутся очень формальными, потому что юристы пытаются точно объяснить, почему принято решение, даже когда оно кажется совершенно очевидным и соответствующим здравому смыслу. И, конечно, точные объяснения еще более важны, когда кажется, что решение не соответствует здравому смыслу. Рассматривая некоторые элементы договора, мы можем увидеть, как отдельные важные дела помогли развитию английского права.

Один из принципов английского договорного права, упомянутых выше, заключается в том, что для заключения договора необходимы оферта и акцепт. Объявление о продаже обычно не считается предложением. Если я вижу в газете объявление о продаже автомобиля, звоню автору и говорю о желании купить этот автомобиль, продавец не обязан продавать его мне. Так происходит, поскольку закон считает, что настоящая оферта — это когда я обращаюсь к продавцу с просьбой купить автомобиль. Затем продавец может решить, принять или отклонить мое предложение. Именно по этой причине магазин не обязан продавать вам товары, которые он выставляет на продажу. (Если же продавец совершает акцепт оферты, то получается, что один важный элемент договора в наличии, и если будут другие элементы, у продавца появятся обязанности перед покупателем.) (прим. пер.: в российском праве все указанные в этом абзаце случаи, в том числе объявление в газете или выставление товара в местах продажи, относятся к категории “публичная оферта”: это значит, что покупатель, выражая желание купить товар, делает акцепт оферты, после чего продавец обязан заключить с ним договор).

Однако из-за дела "Карлилл против Carbolic Smoke Ball Company” (1893 г.), английское законодательство всё же рассматривает некоторые виды рекламы как оферту. Компания Carbolic Smoke Ball объявила, что заплатит деньги любому, кто примет их лекарство и всё равно заболеет гриппом. Одна женщина увидела рекламу, купила лекарство, но заболела гриппом, поэтому потребовала денег. Компания пыталась ответить отказом, утверждая, что их реклама не была предложением, поскольку невозможно заключить договор со всеми людьми, которые могли бы прочитать рекламу. Но суд решил, что, когда миссис Карлилл увидела рекламу и купила лекарство, она приняла конкретное предложение, сделанное ей, так что в данном случае был заключен договор, и компания обязана заплатить деньги.

Другой принцип заключается в том, что предлагаемые и принимаемые условия должны быть определёнными. При этом в деле “Hillas Company против Arcos” (1932 г.) указано, что ссылка на предыдущие договоры или обычные соглашения может быть достаточно определённой.

Другой принцип, упомянутый выше, заключается в том, что договора не существует, если одна из сторон не намеревалась стать юридически обязанной. Это подтверждается делом “Уикс против Тибальда” (1605 г.), когда один мужчина пошутил, что заплатит деньги любому человеку, который женится на его дочери.

Что такое “встречное удовлетворение”? Принцип, лежащий в основе этого словосочетания, состоит в том, что закон не заставляет исполнять пустые обещания. Например, если человек предлагает помыть мою машину за 10 долларов и я соглашаюсь, но он уходит и не моет её, то я, скорее всего, не смогу заставить его сдержать свое обещание, если только уже не заплатил ему 10 долларов. Это происходит потому, что я не осуществил встречного удовлетворения: я ничего не сделал и ничего не потерял из-за его оферты. Причём, даже если бы я не заплатил, я все равно мог бы осуществить какое-то встречное удовлетворение. Например, я мог оставить машину дома из-за его предложения и поехать на работу на такси. В этом случае суд мог бы счесть, что существовал договор, подлежащий исполнению. В результате я мог бы заставить мужчину либо помыть машину, либо возместить мне расходы на такси. В деле “Чаппел против производителя шоколада Nestle” (1960 г.) судьи решили, что встречным удовлетворением можно назвать даже такую малозначимую вещь, как использованные шоколадные обертки, которые Nestle просила людей отправлять им в обмен на бесплатные музыкальные пластинки.

Одной из важных форм встречного удовлетворения является согласие не подавать на кого-то в суд. Например, моя соседка так сильно шумит, что я не могу спать по ночам. У меня есть право подать на неё в суд (возможно, иск о причинении вреда, см. главу 8), но я согласился не делать этого, поскольку она предлагает отвезти мою мать в отпуск на Гавайи. Если после этого соседка не везёт мою мать на Гавайи, то нарушает договор со мной, и я могу принять решение подать на неё в суд либо за нарушение договора, либо за первоначальное причинение вреда. Я могу сделать выбор исходя из того, какой иск принёс бы мне наибольшую пользу.

Большинство правовых систем предъявляют аналогичные требования к оферте и акцепту, юридическому намерению и встречному удовлетворению. Они также учитывают дееспособность сторон (то есть имели ли те законное право заключать договор). В английском праве существуют некоторые специальные правила, если одной из сторон является компания, а не физическое лицо (см. главу 11), а также лица, не достигшие 18 лет или невменяемые. В правовых системах есть правила толкования договоров, в которых одна или несколько сторон допустили ошибку или были принуждены к заключению соглашения под давлением или в результате обмана, а также правила решения споров по незаконным договорам. Например, по английскому праву нельзя принудить к исполнению договора другую сторону, если соглашение было направлено на совершение преступления.

Убытки

Если суд посчитает, что имело место нарушение договора, он должен решить, как именно сторона, нарушившая договор, должна компенсировать ущерб другой стороне. Обычно суд присуждает пострадавшему возмещение убытков (денежную компенсацию). Суд должен убедиться в том, что договор существовал, что одна из сторон нарушила его и что другая сторона понесла из-за этого некоторые убытки. В дополнение к финансовым потерям истец иногда требует компенсацию морального вреда (возмещение убытков за душевное расстройство, вызванное нарушением договора). Такие иски менее успешны в Великобритании, чем в США, за исключением договоров об организации отпуска (но такие иски часто успешны в делах о причинении вреда — см. главу 8).

Суд присудит компенсацию только за убытки, непосредственно связанные с нарушением ответчика. Например, в английском деле “Victoria Laundry против Newman Industries” (1949 г.) ответчики опоздали на пять месяцев с поставкой нового бойлера для прачечной. Прачечная потребовала возмещения убытков, во-первых, в связи с прибылью, которую они могли получить благодаря росту числа постоянных клиентов, будь у них бойлер вовремя, и, во-вторых, в связи с прибылью, которую они могли получить, если бы бойлер позволил им заключить новые договоры на окрашивание. Суды решили, что первое требование является разумным, а второе — слишком “отдалённым”. Отдалённость является важным понятием как для договора, так и в случае причинения вреда (см. главу 8).

Решая, какую именно сумму следует присудить, английские и американские суды пытаются поставить истца в финансовое положение, в котором он бы находился, если бы ответчик выполнил договор должным образом. Например, в упомянутом ранее примере, когда мужчина предложил помыть мою машину, а затем отказался от этого, суд указал бы, что при выполнении договора у меня была бы чистая машина и я не тратил бы деньги на такси. С другой стороны, у меня не было бы ни 10 долларов, которые я согласился заплатить этому человеку, ни стоимости бензина, который я бы использовал, управляя своей машиной в тот день.

Другие средства правовой защиты

Помимо возмещения убытков, истец иногда просит суд заставить другую сторону выполнить договор. В английском праве это называется “специальным исполнением” (specific performance; прим. пер.: в российском праве — “исполнение в натуре”). Однако суд не согласится, если такое исполнение создаст трудности для ответчика или если исполнение больше невозможно или почти невозможно. Иногда суд принимает решение о возмещении убытков вместо специального исполнения, а иногда присуждает и то, и другое. Истец может также попросить суд вынести судебный запрет в отношении ответчика, то есть приказать ему не делать то, что является нарушением договора. Специальное исполнение и судебный запрет — это средства правовой защиты, которые были разработаны судами справедливости из-за недостатков в судах общего права (см. главу 2).

Договорное право является центральной частью правовых систем во всем мире. Это особенно важно в международном бизнесе, где стороны стараются оговорить все детали своего соглашения в письменном виде, чтобы избежать различий в праве и обычаях их стран. Иногда говорят, что некоторые общества гораздо более “договорные”, чем другие. Например, в Соединенных Штатах люди привыкли заключать письменные договоры, связанные с повседневной жизнью. Некоторые люди даже заключают договор с девушкой или бойфрендом, когда начинают жить вместе, в надежде уменьшить количество споров, если они позже расстанутся. С другой стороны, японцы редко подписывают даже трудовые договоры, когда устраиваются на новую работу, полагая, что обычаев и социальных обязательств будет достаточно, чтобы разрешить любые разногласия. Вероятно, дело не в том, что одно общество более договорное, чем другое, а скорее в том, что где-то люди чаще прибегают к услугам юристов и судов для урегулирования конфликтов, и поэтому чувствуют необходимость иметь точные доказательства своих соглашений в форме письменных договоров.

Упражнения

Понимание

1. Что из перечисленного является верным суждением?

а) Договоры должны существовать в письменной форме, чтобы быть законными.

б) Устный договор менее полезен, чем письменный.

в) Договор может включать условия, которые не обсуждались сторонами.

2. Сопоставьте слово с описанием:

i — дееспособность; ii — встречное удовлетворение; iii — убытки

а) Неудобство, испытываемое кем-то из-за данного ему обещания.

б) Законное право заключить договор.

в) Судебный приказ о выполнении договора.

г) Компенсация за нарушение договора.

3. Объясните понятие “отдалённость”.

4. Назовите и объясните три средства правовой защиты, которые суд общего права может предоставить человеку, пострадавшему от нарушения договора.

Обсуждение

Мистер А. приглашает мисс Б. на ужин и заказывает столик в дорогом ресторане за городом. Он арендует машину, чтобы отвезти её в ресторан, но, приехав к ней домой, обнаруживает, что её нет дома. Прождав час, он сдаётся и идёт в кино. Позже он выясняет, что мисс Б. передумала, поскольку другой парень пригласил её на свидание.

Подумайте, могут ли, согласно английскому праву, мистер А. или мисс Б. нарушать какой-либо договор и какую компенсацию они могли бы потребовать друг от друга. Обсудите это с другими студентами.

7. Уголовное право

Что такое преступление?

В главе 3 преступление было отнесено к публичному праву, регулирующему отношения между гражданами и государством. Преступлением можно считать действие, которое считается неправильными и влечёт наказание со стороны государства. Некоторые действия являются преступлениями в одной стране, но не в другой. Скажем, употребление алкоголя является преступлением в Саудовской Аравии, но не в Египте. Курение марихуаны будет преступлением в Англии, но не (в специальных местах) в Нидерландах. Иметь одновременно больше одной жены — преступление во Франции, но не в Индонезии. Совершение аборта — преступлением в Ирландии, но не в Испании. В Сингапуре считается преступлением не смыть за собой в общественном туалете, а в Малайзии — нет.

Однако в целом у разных государств есть согласие по поводу того, какие деяния являются преступными. Путешественник может быть уверен, что кража, нападение на другого человека или повреждение его имущества будут незаконными в любой стране. При этом способ обращения с подозреваемыми в преступлении может отличаться от страны к стране.

Элементы доказательства

Во многих правовых системах провозглашён важный принцип, согласно которому человек не может считаться виновным в преступлении, пока государство не докажет его виновность. Сам подозреваемый не должен ничего доказывать, хотя, конечно, он поможет себе, если представит доказательства своей невиновности. Государство должно доказать его вину в соответствии с высокими стандартами, и для каждого преступления есть точные элементы, которые должны быть подтверждены. В кодифицированных системах эти элементы обычно прописаны в законах. В системах общего права элементы некоторых преступлений подробно изложены в законодательных актах, а другие, известные как “преступления общего права”, по-прежнему описаны в основном в прецедентах. Даже в тех случаях, где существует точный законодательный акт, очень важным является прецедентное право, интерпретирующее этот акт, поскольку обстоятельства разных преступлений сильно отличаются.

Например, кража определена в Англии в соответствии с Актом о хищениях 1968 г. следующим образом: “нечестное присвоение имущества, принадлежащего другому человеку, с намерением навсегда лишить его этого имущества”.

Существуют дополнительные определения каждого элемента этого определения, например, “присвоение”, которое может означать отнятие, уничтожение, обращение с имуществом как со своим собственным или продажу. Этот акт также подробно определяет такие преступления, как кража со взломом (проникновение на чью-либо территорию без разрешения с намерением украсть или совершить акт насилия) и грабеж (применение силы или угроз с целью присвоить чьё-либо имущество). Хотя Акт о хищениях должен был охватить много ситуаций, судам нужно использовать прецедентное право, чтобы применить этот закон к новым делам. Например, в деле 1985 г. “R. против Брауна” подсудимый утверждал, что он невиновен в краже со взломом, поскольку дотянулся до украденных им вещей через окно дома и фактически не заходил внутрь. Однако суд посчитал, что человек может быть признан “проникшим” в здание, если находился достаточно близко, чтобы иметь возможность что-то из него вынести.

Обычно в преступлении есть два важных элемента: (i) само преступное деяние и (ii) преступное душевное состояние человека в тот момент, когда он совершил это деяние. В англо-американском праве они известны под латинскими терминами (i) Actus Reus и (ii) Mens Rea (прим. пер.: в российском праве — “объективная сторона” и “субъективная сторона”). Различия между ними можно объяснить, используя убийство в качестве примера.

В английском праве существует довольно длинное определение убийства в соответствии с общим правом: незаконное умышленное лишение жизни человека, находящегося под властью королевы, вследствие которого жертва умирает в течение года и одного дня.

Умысел (“умышленный”) относится к mens rea и показывает, что убийца намеревался совершить преступление. Конечно, суд не может точно знать, что было в голове убийцы в момент преступления, поэтому перед ним стоит трудная задача по определению того, каковы были намерения подсудимого. Судебные решения по недавним делам показывают, что английское право постоянно совершенствует свое определение умысла.

Для каждого преступления существует свое понимание mens rea. Иногда обвиняемый должен иметь умысел на конкретное действие. Однако в деле об убийстве подсудимый не обязательно должен хотеть кого-то убить — достаточно желания серьёзно ранить. У него даже не обязательно должен быть прямой умысел; в некоторых случаях подсудимых признавали виновными, если они лишали кого-то жизни по неосторожности (т.е. не думая об опасности своих действий) (прим. пер.: в российском праве причинение смерти по неосторожности не считается убийством, а рассматривается как отдельное, менее тяжкое преступление). В нескольких недавних делах поднимался вопрос о том, что именно является неосторожностью: действовать, зная, что существует высокий риск опасности, или действовать, не думая о рисках, которые разумный человек должен учитывать. В других же преступлениях достаточно быть небрежным или легкомысленным без какого-либо явного намерения или даже неосторожности.

Остальная часть определения убийства относится к actus reus. Обвинение должно доказать, что подозреваемый действительно стал причиной чьей-то смерти. Это должно быть именно незаконное действие, поскольку бывает лишение жизни, которые государство считает легальным: например, когда военнослужащий убивает вражеского солдата во время войны. Ограничение по времени указано для того, чтобы избежать трудностей с доказательством связи между деянием и смертью, произошедшей гораздо позже. Это может быть особенно актуально в случае жертвы, которой долго поддерживали жизнь на аппарате жизнеобеспечения.

Принимая решение о том, повлекло ли деяние подсудимого смерть жертвы, суд должен убедиться, что это деяние было существенной причиной смерти. В деле Пейджетта 1983 г. подсудимый держал перед собой девушку, чтобы помешать полиции выстрелить в него. Однако он сам выстрелил в полицейских, и один из них открыл ответный огонь и случайно убил девушку. Суд решил, что подсудимый мог предвидеть такой результат, стреляя в полицейского из-за спины девушки, поэтому его поступок стал существенной причиной смерти. В деле Джордона 1959 г. обвиняемый нанёс удар ножом мужчине, которого затем доставили в больницу. Пострадавший начал выздоравливать, но позже умер, когда работники больницы дали ему лекарства, на которые у него была аллергия. В этом деле суд постановил, что существенной причиной смерти была ошибка больницы, а не нападение подсудимого.

В некоторых случаях в качестве actus reus может рассматриваться и бездействие, например, в деле 1918 г. “R. против Гиббонса и Проктора”, в котором ребенок умер от голода, поскольку отец не кормил его.

Как правило, если обвинению не удается доказать actus или mens, суд должен решить, что преступления не было, и прекратить дело. Однако есть небольшое число преступлений, где не нужно доказывать вину. Например, в деле “Alphacell против Вудворда” (1972 г.) отходы с завода попали в реку из-за закупоренной трубы. Владельцы завода доказали, что у них не было умысла загрязнять окружающую среду и что в их действиях не было неосторожности и даже небрежности, поскольку они провели все необходимые проверки. Тем не менее, суд признал их виновными в соответствии с Актом о реках (предотвращении загрязнений) 1951 г. Суд решил, что акт направлен на поддержание очень высоких стандартов, и поэтому обвинению достаточно просто доказать, что заводские отходы попали в реку.

Оправдания

Если actus и mens были доказаны, обвиняемый всё ещё может избежать вины, если докажет, что у него есть оправдание, — причина, по которой суд должен простить его (прим. пер.: в России — "обстоятельства, исключающие преступность деяния"). Различные системы права признают разные ограниченные наборы причин для оправдания. Например, английское законодательство в качестве оправдания рассматривает принуждение — когда человек вынужден совершить преступление под угрозой того, что иначе ему или кому-то ещё будет причинён вред. Принуждение можно использовать как оправдание в случае обвинения в убийстве в качестве второстепенного исполнителя (помощника убийцы), но нельзя, если подсудимого считают главным убийцей.

Другое возможное оправдание — это невменяемость. В большинстве стран человека нельзя признать виновным в совершении преступления, если, по мнению врачей, он не мог нести ответственность за свои действия из-за психического заболевания. Но данное обстоятельство требует строгих доказательств. Если оно доказано, подсудимого отправляют не в тюрьму, а в психиатрическую больницу.

Кто-то может посчитать, что человек также не несет ответственности за свои действия, если находится в состоянии алкогольного или наркотического опьянения. Такой человек и правда может даже не осознавать, что он делает, и поэтому не имеет умысла. Однако в Великобритании и многих других странах действует общий принцип, что сознательно напившиеся люди должны нести ответственность за свои действия. Следовательно, опьянение не является оправданием.

Почти любая правовая система признает право на самооборону. По английскому праву подсудимый может избежать ответственности за причинение вреда, если докажет суду, что применённое им насилие было обоснованным для самозащиты в данных обстоятельствах. В некоторых странах стрельба по невооружённому грабителю считается допустимой формой самообороны, но в других её считают необоснованным насилием.

Концепцию оправдания не следует путать с концепцией смягчения вины — причинами, по которым наказание не должно быть суровым (см. главу 19). Если у человека есть оправдание, суд признает его невиновным. Однако если подсудимого признают виновным, он может попытаться смягчить свою вину, рассказав про особые обстоятельства в момент совершения преступления. Во Франции для смягчения приговора иногда используют аргумент о преступлении на почве страсти, т.е. когда деяние было непосредственно вызвано неразумным поведением любовного партнёра.

Хотя большинство уголовных законов в мире говорят об актах насилия или хищения, существуют законы, регулирующие почти все виды человеческого поведения: например, что именно мы делаем с нашей землей (глава 10); что мы говорим и пишем (главы 15, 16); как мы ведем наш бизнес (глава 11); и даже то, какую одежду мы носим. Иногда органы власти “создают новые преступления”, определяя норму поведения и принимая новый закон для её защиты. В большинстве развитых стран существовавшие законы о хищениях не подходили для борьбы с компьютерными преступлениями (когда преступник похищает информацию, меняет её или использует для обмана других), поэтому в них приняли новые законы.

Технические изменения — одна из причин, по которым уголовное право является одной из самых быстрорастущих отраслей права. Другая причина заключается в том, что число преступлений, совершаемых в некоторых странах, быстро растет. Впрочем, не всегда ясно, почему так происходит: то ли люди чаще нарушают закон, то ли их чаще ловят, то ли об их преступлениях чаще сообщают. Ещё одна причина заключается в том, что разные общества и государства постоянно пересматривают свои представления о том, что должно и не должно считаться преступлением. Гомосексуальный акт, самоубийство и богохульство (нападки на религию, см. главу 16) когда-то были преступлениями во всех европейских странах, но сейчас в основном декриминализированы. С другой стороны, дискриминация в отношении кого-либо по признаку расы или пола не признавалась преступлением до относительно недавнего времени и до сих пор не признается в некоторых странах (глава 18). А недавние случаи эвтаназии (прерывание жизни больного человека) заставляют пересмотреть концепцию убийства.

Упражнения

Понимание

1. Каковы два важных элемента преступления, которые обвинение должно доказать?

2. Что является правдой? В Англии человек может быть признан виновным в убийстве, если он лишил кого-то жизни:

а) Умышленно.

б) Имея умысел только ранить его или её.

в) Не думая об опасности своих действий.

3. В чем разница между оправданием и смягчением вины?

4. Назовите и объясните три причины для оправдания.

Обсуждение

“Преступники больше нуждаются в помощи, чем в наказании”. Напишите абзац, содержащий два аргумента за и два против этого утверждения. Затем обсудите свой ответ с другими студентами.

8. Деликты (причинение вреда)

Многие правонарушения нельзя отнести ни преступлениям, ни к нарушениям договора. Предположим, рабочий случайно уронил мне что-то на голову, когда я проходил мимо стройплощадки, или соседский костёр вышел из-под контроля и повредил мой дом. В этих случаях между мной и другой стороной нет договора, и маловероятно, что кто-либо будет привлечен к ответственности за преступление, если не доказан умысел или неосторожность. Чтобы получить компенсацию за такую травму или ущерб, моим лучшим решением будет иск о деликте (причинении вреда).

Концепция деликта – противоправного деяния одного частного лица по отношению к другому – существует в большинстве современных правовых систем. В англоязычных системах общего права для него в основном используют слово tort, что по-французски означает “противоправный”.

Сравнение с преступлениями

Определения многих деликтов, влекущих причинение вреда, очень похожи на определения преступлений. Например, причинение вреда в результате конверсии (перехода) в английском праве охватывает изъятие, уничтожение или продажу чужих товаров, как и в случае с хищением чужого имущества. Когда совершается подобный деликт, он часто является одновременно и преступлением. Существенное различие между деликтом и преступлением заключается в том, что первый является предметом гражданско-правовых споров между частными лицами, а второй преследуется государством (см. главу 3).

Иногда человек подает иск о причинении вреда, потому что стал жертвой преступления, но не получил компенсации в ходе уголовного преследования. Иногда уголовное дело не возбуждают, поскольку полиция считает, что у неё недостаточно доказательств или что это скорее частный, а не общественно значимый спор. Иногда трудно найти уголовный закон, который указывал бы на преступность деяния. Например, простое проникновение на земельный участок без разрешения владельца не является преступлением по английскому законодательству. Однако это причинение вреда в результате незаконного посягательства. Полиция не может ничего предпринять, если нарушитель не совершит каких-то преступных деяний (например, изгонит законного жильца и откажется уходить, будет угрожать насилием или повредит имущество). Таким образом, чтобы предотвратить незаконное проникновение или получить компенсацию за причинённые неудобства, владельцу придется возбудить гражданский иск о деликте.

Существуют и другие различия между деликтами и преступлениями. Как и во всех гражданских исках, требования к доказательствам здесь ниже, чем в уголовном деле. И для многих деликтов нет необходимости доказывать особое преступное намерение нарушителя, поэтому иски о деликтах уместны и при несчастных случаях.

Сравнение с нарушениями договора

Существуют также важные различия между деликтным и договорным правом. Например, даже если человек непосредственно страдает от нарушения договора, он не может предъявить иск, если сам не является стороной этого договора (кроме нескольких особых случаев). Но он может доказать, что нарушение представляет собой деликт, совершённый против него. По общему правилу, почти любой человек может быть истцом или ответчиком по делу о деликте: ребёнок, душевнобольной и даже умерший человек. В таких случаях от их имени в суде будет выступать уполномоченное лицо. Однако в некоторых деликтах существуют конкретные правила о том, кто может подать в суд или быть привлеченным к ответственности. Например, житель квартиры может подать в суд иск о причинении неудобств, если пострадал от падения битого стекла из квартиры своего соседа. Но если также пострадал гость, находившийся в этой квартире, он не имеет прав по этому деликту и должен подать другой иск, например, о причинении вреда вследствие халатности (нарушения юридической обязанности заботиться об окружающих – см. ниже).

В соответствии с концепцией субсидиарной ответственности (ответственности за чужие действия) к ответственности может быть привлечён работодатель человека, совершившего правонарушение в ходе трудовой деятельности. Это может быть полезно, если взыскивается крупный ущерб, поскольку ответчика нельзя заставить заплатить больше денег, чем у него есть.

Конечно, не за каждым правонарушением следует взыскание ущерба; истец должен доказать, что он пострадал от деликта, а его отношения с правонарушителем дают ему право обращаться в суд. Тем не менее, деликтное право охватывает широкую область правонарушений и может помочь тем, кто не состоит в договорных отношениях. Деликт в результате причинения неудобств охватывает многие ситуации, когда у вас не отнимают земельный участок и не проникают на него, но мешают им пользоваться. Например, это могут быть соседи, которые создают слишком много шума или чей мусор вызывает неприятные запахи. А причинение вреда в результате диффамации касается посягательств на чью-либо репутацию при помощи письменного текста или устного заявления.

Иск о причинении вреда вследствие халатности имеет особенно широкое применение. Некоторые деликты известны как статутные деликты – это нарушения обязанностей, определённых в законе. Например, травма, полученная из-за неисправного заводского оборудования, может привести к иску о причинении вреда вследствие халатности, регулируемому Актом об ответственности работодателей 1969 г.

Бывает, что человек, пострадавший от чьих-то неправомерных действий, имеет выбор: подать в суд либо по договорному праву, либо по деликтному. Например, если я получу травму в такси из-за неосторожного вождения водителя, то могу подать на водителя в суд либо за нарушение договора перевозки, либо за причинение вреда вследствие халатности. Выбор может зависеть от того, какой иск легче обосновать и по какому из них я могу получить более крупную компенсацию (по договорному или по деликтному праву).

В договорном праве смысл возмещения убытков состоит в том, чтобы поставить истца в положение, в котором бы он находился, если бы договор был выполнен; в деликте же возмещение убытков заключается в восстановлении положения, которое было бы при отсутствии деликта. Иногда эти две ситуации различаются и представляют собой разные суммы денежной компенсации.

Как и в договорном праве, если причиненный ущерб посчитают слишком отдалённым от действий ответчика, тот не несёт за него ответственность. Однако правила, касающиеся отдалённости в деликтном праве, отличаются от правил в договорном праве и исходят из других прецедентов. В деле Re Polemis 1921 г. портовый рабочий уронил несколько дров в трюм судна; это вызвало искру, которая привела к пожару, поскольку в трюм просочилось немного газа. Хотя портовый рабочий не мог знать о газе, пожар посчитали прямым следствием его ошибки, и против него и его работодателей разрешили возбудить судебный иск. Однако в деле Wagon Mound 1961 г. был установлен принцип, согласно которому лицо несёт ответственность только за последствия, которые было бы разумно предсказать. В этом случае компания-ответчик не понесла ответственности за пожар, который возник в результате утечки нефти с их судна (она вытекла на поверхность воды и воспламенилась от искры).

Требования к доказательствам

Требования к доказательствам различаются для каждого деликта. Иногда необходимо проявить определенную степень невнимательности, как в случае причинения вреда вследствие халатности. В других случаях ответчик может быть привлечен к ответственности, даже если не был виноват, например, в случае деликта строгой ответственности (см. главу 7), когда животное, которое вы держите на своей земле, сбежало и нанесло кому-то вред. В некоторых деликтах истцу необходимо доказать, что он понес фактический ущерб или получил травму (например, в случае деликта в результате причинения неудобств), в то время как в других случаях не требуется доказывать нанесение ущерба. В частности, по делу о причинении вреда в результате неправомерного лишения свободы достаточно доказать, что вы были задержаны против вашей воли, даже если это произошло быстро, к вам не применяли силу или угрозы и не причинили никакого ущерба. Однако, поскольку компенсация должна быть посчитана исходя из причинённого ущерба, маловероятно, что кто-то будет предъявлять иск в таком случае (если только он не ищет другого способа правовой защиты, такого как судебный запрет) (см. главу 6).

Хотя некоторые деликты относятся к конкретным видам правонарушений, причинение вреда вследствие халатности используют во многих разных ситуациях: например, когда кто-то падает в яму на дороге или получает ненадлежащее лечение в больнице или травмируется из-за неисправного оборудования на работе. Количество таких случаев растёт во всем мире, как и суммы ущерба. В Соединённых Штатах в отношении врачей, дантистов и адвокатов часто подают иски на миллионы долларов. Это, в свою очередь, увеличило стоимость многих услуг: таким специалистам приходится платить высокие страховые взносы, чтобы покрыть убытки в случае предъявления иска.

Чтобы выиграть иск о причинении вреда вследствие халатности, истец должен доказать, что ответчик имел обязанность проявить заботу об окружающих, что эта обязанность была нарушена и что из-за этого возникли убытки или ущерб здоровью.

Некоторые обязанности проявлять заботу о других людях признаны законом и не требуют особых доказательств, например, обязанность врача проявлять высокую степень внимательности при лечении пациента. Но другие обязанности зависят от ситуации и должны быть доказаны. Скажем, каковы обязанности прохожего в отношении жертвы дорожной аварии, которой он пытается оказать экстренную помощь? В английском праве был разработан общий принцип: в отношении людей, непосредственно затронутых нашими действиями, мы должны избегать причинения вреда, который можно разумно предвидеть.

Используя этот принцип, был создан большой свод прецедентного права для разъяснения обязанности проявлять заботу о других людях в различных сферах жизни. При разработке прецедентного права суды также руководствовались здравым смыслом и государственной политикой. Одна из целей состоит в том, чтобы позволить людям получить справедливую компенсацию за причинённый вред, не позволяя им забывать о собственной обязанности быть осторожным. Другой способ заключается в том, чтобы препятствовать значительному увеличению числа гражданских исков за счёт увеличения сроков, которые требуются судам для рассмотрения их вопросов.

Тем не менее, количество и разнообразие исков о халатности увеличивается с каждым годом. В своё время иски допускалось возбуждать только тогда, когда можно было доказать причинение вреда здоровью или материальный ущерб. Однако теперь допускается требовать возмещения косвенных финансовых потерь. Человек может требовать их возмещения в суде, если это произошло в результате получения ложной информации. Так произошло в случае с владельцем автосервиса, чей бизнес не приносил прибыли, потому что предыдущий владелец не сказал ему, что строящаяся дорога отвлечет автомобильный трафик от автосервиса (Esso Petroleum, 1976 г.). Ущерб теперь присуждается и за душевное расстройство, вызванное несчастным случаем, а также за физические страдания. Бывает даже, что третья сторона подаёт в суд из-за перенесённого нервного потрясения, вызванного несчастным случаем.

Упражнения

Понимание

1. Назовите две причины, по которым деликты часто доказать легче, чем преступления.

2. Что является правдой? “Субсидиарная ответственность” означает …

а) Юридическую ответственность за действия другого лица.

б) Возможность предъявления иска компании вместо предъявления иска отдельному сотруднику.

в) Способ получения более высоких убытков.

3. Назовите и кратко опишите пять деликтов (видов причинения вреда), упомянутых в этой главе.

4. Объясните, что значит “обязанность проявлять заботу об окружающих”.

Обсуждение

“Вместо того, чтобы подавать в суд на городские власти, люди, которые проваливаются в ямы на улице, должны взять на себя ответственность за собственную беспечность”.

Напишите абзац, содержащий два аргумента за и два против этого утверждения. Затем обсудите свой ответ с другими студентами.

9. Трасты

Траст — это соглашение, по которому имущество находится во владении и под контролем одного человека от имени другого. Распространенный пример — когда умирающий человек оставляет деньги внукам, которые слишком молоды, чтобы самостоятельно решать такие вопросы. Тогда деньги будут хранить доверительные управляющие (например, родители этих детей). Они станут законными владельцами денег и будут иметь право инвестировать их и принимать другие решения по этому поводу. Однако они обязаны действовать только в интересах детей (бенефициаров траста), и не должны извлекать никакой личной выгоды.

Идея траста — это порождение права справедливости (см. главу 2). Таким образом, он уникален для стран общего права, таких как США и большинство членов Британского Содружества, хотя во многих других странах, таких как Япония, есть законы, которые эффективно устанавливают трасты в определённых случаях. Несмотря на то, что системы общего права и права справедливости уже давно объединены, мы всё ещё говорим о том, что бенефициары траста имеют “справедливый” интерес в собственности, а доверительные управляющие — “законный” интерес. Кроме того, всё ещё сохраняется первоначальная идея права справедливости: ограничить полномочия тех, кто имеет законные права, но несёт особую ответственность перед другими людьми.

Различные типы

Некоторые трасты известны как специальные (выраженные): они были намеренно созданы учредителем траста (кем-то, у кого есть имущество для передачи). Пример во вступительном абзаце — это специальный частный траст. Другие трасты являются подразумеваемыми (невыраженными): закон предполагает, что учредитель намеревался создать траст, даже если он прямо об этом не говорил. Во всех этих случаях лицо, назначенное в качестве доверительного управляющего, имеет выбор, соглашаться или нет с этим назначением. Однако некоторые трасты являются конструктивными (сконструированными): закон устанавливает траст и обязывает законного владельца имущества учитывать интерес и выгоду другого лица. Распространённым примером является случай, когда продавец дома обязан отдать часть выручки бывшему супругу, который когда-то жил в этом доме. Директора компаний и адвокаты часто находятся в положении конструктивного доверительного управляющего в отношении имущества, находящегося под их контролем.

Исполнители и администраторы

В отличие от договоров, трасты могут быть принудительно исполнены третьей стороной, бенефициаром. Кроме того, нет необходимости, чтобы бенефициар сделал какое-либо встречное удовлетворение (см. главу 6). Если доверительный управляющий не выполняет свои обязанности, он может быть привлечен к ответственности за нарушение траста. Это может привести к судебному запрету или даже личному иску против него, например, с целью получить незаконно присвоенное имущество.

У траста может быть один доверительный управляющий или несколько. У него также могут быть несколько бенефициаров. Иногда доверительные управляющие одновременно являются бенефициарами траста. Траст также может управляться трастовой корпорацией, как в случае с общественными благотворительными организациями (см. ниже).

Законы о трастах также регулируют управление имуществом в случае чьей-либо смерти. Согласно англо-американскому праву, имущество умершего человека немедленно переходит к администраторам (так называемым душеприказчикам, если умерший оставил завещание). Администраторы и душеприказчики технически не являются доверительными управляющими, поскольку их полномочия и обязанности определены в законе (например, в английском Акте об управлении имуществом). Однако их положение очень похоже на положение доверительного управляющего, поскольку они становятся законными владельцами имущества умершего человека и держат его в доверительном управлении до тех пор, пока не выплатят долги и не передадут его наследникам.

Требования

Устанавливая специальный частный траст, учредитель определяет права и обязанности, которые будут действовать после его смерти. Поэтому необходимо соблюсти определенные условия, чтобы траст был действительным по закону. В английском праве, например, должна быть ясность о факте создания траста, о входящей в него собственности и о бенефициарах. Когда муж оставлял имущество своей вдове для использования “любым способом, который она сочтёт наилучшим для себя и своей семьи”, не было уверенности в том, что покойный намеревался создать траст, поэтому вдова была вольна использовать имущество так, как хотела (Ламбе против Имс, 1871 г.). С другой стороны, когда мистер Констанс открыл банковский счет на своё имя, но договорился о том, что деньги со счёта будет снимать его любовница, это было достаточным доказательством её прав как бенефициара траста (Пол против Констанс, 1977 г.). Когда в чьём-то завещании объявлялось о создании траста на “большую часть моего имущества”, считалось, что траст не установлен, поскольку никто не мог сказать, какое именно имущество должно в нём находиться (Палмер против Саймондс, 1854). Траст в интересах сотрудников фирмы, бывших сотрудников и их родственников считался достаточно определённым, даже несмотря на то, что число бенефициаров могло быть очень большим (см. Баден, 1973). Однако один из судей по этому делу предположил, что траст в интересах “жителей Лондона” не будет действительным: хотя точно известно, кто входит в круг бенефициаров, их число настолько велико, что траст не сможет управляться.

При создании специального общественного (благотворительного) траста нет необходимости быть настолько определённым в бенефициарах. Достаточно, что лицо, передающее имущество (даритель), продемонстрировало чёткое намерение направить его на благотворительность. Во многих странах благотворительные организации могут претендовать на налоговые льготы, и поэтому у правительств есть чёткие правила относительно того, что является благотворительностью. В Японии, например, более двухсот тысяч новых религиозных групп зарегистрированы как освобождённые от подоходного налога, поскольку они удовлетворяют определённым требованиям Гражданского кодекса, таким как практика “религиозной деятельности и наличие определённых убеждений”. Согласно английскому праву, чтобы организацию посчитали благотворительной, у неё должна быть одна из четырёх целей: борьба с бедностью, продвижение религии, улучшение образования или работа на благо общества. Последняя категория очень расплывчата. Под этой категорией были разрешены трасты для помощи животным, сиротам и пожарной команде, но траст для ухода за конкретным животным был бы запрещён. Заявка организации Amnesty International была отклонена, поскольку в ней есть элемент политической деятельности. Также в качестве траста не была зарегистрирована организация, выступающая против экспериментов над животными, поскольку считается, что такие эксперименты в целом идут на пользу обществу.

Упражнения

Понимание

1. В чем разница между специальным и подразумеваемым трастом?

2. Назовите три различия между трастом и договором.

3. Какое утверждение является истинным? Чтобы быть действительным по английскому законодательству, траст должен:

а) Действовать до смерти учредителя.

в) Иметь определённость в том, какое имущество к нему относится.

в) Быть созданным в благотворительных целях.

4. Как вы думаете, почему английское право разрешает трасты для помощи животным в целом, но не для одного животного в частности? Обсудите это с другим студентом.

5. Приведите примеры трёх ситуаций, в которых возникают трасты.

Обсуждение

“Религиозные группы не должны освобождаться от уплаты налогов”. Напишите абзац, содержащий два аргумента за и два против этого утверждения. Затем обсудите свой ответ с другими студентами.

10. Земельное право

Большинство правовых систем проводят различие между землёй и другими видами имущества. Землю называют недвижимым имуществом в отличие от движимого имущества (например, мебели и транспортных средств). В этой главе понятие “земля” будет относится не только к участку земли, но и к любым зданиям на нём.

Во всём мире люди рассматривают землю как самый важный вид имущества. Фермеру, который ведёт натуральное хозяйство, нужно гарантированное право на землю, чтобы прокормить свою семью. Городской житель нуждается в укрытии от холода, жары и воровства. Многие люди всю жизнь выплачивают рассрочку за дом или квартиру, чтобы на пенсии стать владельцами жилья и передать его своим детям.

Конечно, наиболее ценной является коммерческая недвижимость: магазины, фабрики, офисные здания, отели. В 1993 году всего один квадратный метр коммерческой недвижимости в Гонконге оценивался примерно в 20 долларов США (прим. пер.: видимо, в оригинале опечатка и речь идёт о 20 тыс. долларов США). Недвижимость – это не просто место для жилья или работы, а товар, который можно продать, сдать в аренду или использовать в качестве залога, чтобы занять деньги для покупки акций или других участков земли.

Сложности

Неудивительно, что законы, регулирующие столь ценный вид имущества, как правило, очень сложны и имеют долгую историю. При передаче земли как старые, так и новые владельцы хотят чётко понимать, что именно передаётся. Находится ли дом, на который вы хотите потратить свои сбережения, в хорошем состоянии? Имеете ли вы право пользоваться небольшим участком позади дома? Если забор между вашим и соседним домами рухнет, кто будет нести за это ответственность? Есть ли планы построить новую дорогу прямо по соседству, и знал ли продавец об этих планах? Можете ли вы вообще быть уверены, что продавец является настоящим собственником земли и имеет право продать её вам? Лицо, арендующее землю (арендатор), тоже хочет точно знать свои права и обязанности, особенно если планирует долго жить на этой земле или хочет иметь право передать право аренды другому лицу. Как долго он может пользоваться недвижимым имуществом? Может ли владелец увеличить арендную плату или заставить его уйти? Кто должен платить за ремонт – владелец или арендатор?

Некоторые системы земельного права не только сложные, но и довольно старые, поэтому включают процедуры и формулировки, кажущиеся загадочными для неюристов. Отчасти это объясняется тем, что власти неохотно меняют законы о земле. Ведь изменения требуют пересмотра очень детализированных законов, а землевладельцев могут встревожить новые правила, касающиеся их самого ценного имущества. Претерпев меньше политических изменений, чем большинство стран, Англия всё еще использует многие земельные законы, принятые сотни лет назад. Некоторые землевладельцы могут представить документы, показывающие, как их земля на протяжении многих лет сменила десятки владельцев путём дарения или купли-продажи (хотя, чтобы доказать титул – т.е. то, что он является законным собственником, – землевладельцу достаточно доказать, что он или предыдущие собственники владели землей на законных основаниях в течение определённого количества лет). Даже во Франции и Соединённых Штатах, где революции привели когда-то к пересмотру всей правовой системы, некоторые люди могут доказать права на землю, возникшие у их предков задолго до этих революций.

Недвижимость в английском праве

В 1925 г. в Англии приняли несколько законов, чтобы упростить систему владения и передачи земли. Эти законы признавали два вида собственности на недвижимое имущество (estate): (i) “безусловное неограниченное право владения” (fee simple absolute in possession) и (ii) ”срочное неограниченное право владения" (term of years absolute). Первое означает, что человек владеет землей на протяжении всей своей жизни, если только не продаст или не подарит её кому-то другому. В итоге эта земля перейдёт к его наследникам (людям, имеющим право на имущество покойного: см. предыдущую главу). Второе означает право владеть землей в течение определённого фиксированного периода, по истечении которого земля возвращается обладателю безусловного неограниченного права владения.

Мы часто называем первое правом собственности (freehold), а второе – долгосрочной арендой (leasehold). Вся земля в конечном счете принадлежит собственнику, но иногда её использует сам собственник, а иногда долгосрочный арендатор. В Англии большинство людей, живущих в домах, являются собственниками, а люди, живущие в квартирах, обычно имеют право долгосрочной аренды. Когда люди приобретают квартиру, то хотят получить как можно более длительный срок аренды – например, 99 лет. Часто долгосрочный арендатор может продать право аренды кому-то другому, но, конечно, только на оставшийся срок аренды. До окончания срока аренды он имеет исключительное право владеть недвижимостью: даже собственник не имеет права заходить туда без разрешения арендатора. Однако договор, который долгосрочный арендатор подписал с собственником, требует от него выполнения определённых обязательств, таких как внесение арендной платы и поддержание имущества в хорошем состоянии. Обязанности, которые долгосрочный арендатор и собственник имеют по отношению друг к другу, могут быть очень сложными. Например, они должны решить, кто будет платить, если потребуется провести дорогостоящий ремонт. Даже аренда на 99 лет может быть прекращена, если долгосрочный арендатор нарушит какое-то важное соглашение (например, не внесёт вовремя арендную плату).

Возможно, система долгосрочной аренды для владения квартирой будет изменена в ближайшем будущем. В других странах, унаследовавших английскую правовую систему, владельцы квартир обычно имеют права на общее имущество – долю в праве собственности на землю, на которой стоит весь многоквартирный дом. Эта система аналогична способу владения квартирами в странах с континентальным правом и позволяет владельцу продать квартиру, не беспокоясь о том, что срок аренды слишком короткий.

Ограниченные права на недвижимость

Помимо этих двух видов собственности на недвижимое имущество, английское законодательство с 1925 г. признает четыре ограниченных права на чужую недвижимость. Первое право – это сервитут, например, право соседа использовать пешеходную дорожку на вашем участке или ваша обязанность следить, чтобы принадлежащие вам здания или деревья не загораживали соседу свет. Второе право – это арендная плата, т.е. чьё-то право периодически взимать с землевладельца определённую сумму денег. Третье – это ипотека, т.е. право на недвижимое имущество, предоставляемая в качестве гарантии тому, кто одолжил землевладельцу деньги. Если деньги возвращены, право заканчивается. Но если землевладелец не погасит свой долг к определённому сроку, заимодавец (и залогодержатель) имеет право забрать имущество у заёмщика (и залогодателя). Ипотека очень важна в земельном праве, потому что большинству людей при покупке первого дома или квартиры приходится занимать много денег у залогодержателя (например, банка или строительной компании). Наконец, последнее ограниченное право – это право на вход. Примером такого права является право собственника посетить недвижимое имущество арендатора, если тот не вносит арендную плату.

Передача земли

Тот, кто покупает землю, должен точно знать, какие права и обязанности связаны с землей. Хотя можно заключить сделку с продавцом напрямую, большинство людей нанимают юриста для осуществления сложного процесса передачи земли. Даже после упрощений 1925 г., которые свели всё к двум видам собственности и четырем видам ограниченных прав на землю, есть много видов “справедливых” интересов (см. предыдущую главу), о которых покупателю и продавцу необходимо знать. Например, даже если недвижимость, которую вы хотите купить, зарегистрирована лишь на одного человека, вы должны убедиться, что супруг бывшего собственника не имеет права проживать там после продажи.

Раньше при исследовании земельных прав юристы изучали документы о праве собственности, фиксирующие передачу имущества на протяжении многих лет. В Великобритании сейчас есть земельный реестр, который облегчает проверку права собственности: этот централизованный реестр содержит информацию о недвижимости, её владельцах и правах третьих лиц. Однако ещё не вся земля в Великобритании внесена в реестр, и существуют земельные права, которые не обязательно регистрировать там. Даже если земля была зарегистрирована в реестре, юристу надо проверить многие другие вещи, например, возможные планы местного совета по строительству шумных дорог рядом с домом. Любые ошибки, которые он допустит, могут стоить покупателю больших денег. Передача прав на землю – одна из областей, в которых клиенты часто предъявляют иски своим юристам.

Краткосрочное владение

Другая важная область земельного права касается владения недвижимостью на более короткие сроки и на менее безопасных условиях, чем право собственности и долгосрочная аренда: например, когда человек, живущий в доме, платит деньги арендодателю каждую неделю в обмен на пользование помещением. Арендодатель – это обычно собственник или долгосрочный арендатор, и иногда он сам платит арендную плату кому-то другому. А иногда непросто понять, является ли это долгосрочной или краткосрочной арендой.

Как правило, краткосрочный арендатор не обладает такой же степенью безопасности, как долгосрочный арендатор. Скажем, если он не вносит арендную плату, арендодатель может вернуть недвижимость легче и быстрее, чем в случае долгосрочной аренды. Однако во многих правовых системах существуют законы, защищающие таких пользователей. В Великобритании, например, Акт о домовладельцах и арендаторах (Landlord and Tenant Act) требует, чтобы арендодатели, желающие вернуть своё недвижимое имущество, предупреждали арендаторов за определенный период времени или давали арендаторам разумный период времени для погашения долгов по арендной плате. В соответствии с Актом о жилье (Housing Act) 1988 г. существуют суды по аренде, которые иногда могут снизить арендную плату, если посчитают её слишком высокой. Существуют также специальные законы, касающиеся арендаторов, которые пользуются землёй для ведения бизнеса. Но обычно те, кто арендует землю для проживания, лучше защищены законом.

Частная и общественная земля

Помимо законов, регулирующих отношения между арендаторами и арендодателями или между покупателями и продавцами, существует много законов, регулирующих порядок использования недвижимости. Есть старая поговорка “Дом англичанина – это его крепость”. Она означает, что независимо от того, как много законов контролируют нашу жизнь в обществе, мы вольны жить на нашей частной земле и использовать её по своему усмотрению. Однако в Англии, как и в любой стране мира, такая свобода ограничена. Если мы шумим или загрязняем воздух, то можем столкнуться с иском о причинении вреда от соседей (см. главу 8). Если мы хотим что-то построить или расширить существующее здание, нам может потребоваться разрешение от местных властей. Известны даже случаи, когда местный совет заставлял кого-то снести новое здание или пристройку, поскольку они не соответствовали правилам, регулирующим размеры, высоту, внешний вид и материалы, используемые при строительстве зданий. При покупке дома покупатель должен быть особенно внимателен к тому, чтобы на земле не было построек, созданных без разрешения.

В большинстве стран действуют правила использования земли в коммерческих целях. В Англии, например, частный дом нельзя превратить в магазин без разрешения, и местные власти выдадут его, только если сочтут, что в районе нужен такой магазин и что бизнес не будет беспокоить соседей. В Японии каждый район разделен на зоны: некоторые предназначены только для жилого строительства, некоторые — только для промышленного производства, некоторые — для определённых видов бизнеса, образовательных учреждений или лёгкой промышленности.

Существует также обширная область законодательства, касающаяся земель, находящихся в государственной собственности, например, автомобильных дорог, тротуаров и парков. Владельцем такой земли может быть государство или орган местного самоуправления. Во многих случаях земельные законы, применимые к частным лицам, также применимы в сделках, связанных с государственной землей; однако существует ещё и большой свод национального и местного законодательства, регулирующего использование такой земли. Например, городской совет может выделить участок городской земли под парковку. Тогда он выпустит правила о том, как долго вы можете там парковаться и сколько это стоит. Многие правительства объявляют некоторые красивые природные районы национальными парками. Иногда земля принадлежит государству, а иногда она продолжает находиться в частной собственности, но жильцы должны соблюдать строгие правила использования земли. Многие старые дома, парки, пешеходные дорожки и прибрежные районы в Великобритании принадлежат Национальному фонду и Национальному фонду Шотландии – крупным благотворительным организациям (см. предыдущую главу).

Упражнения

Понимание

1. Почему законы о земле часто являются старыми и сложными?

2. Какие из утверждений являются истинными?

а) У одного и того же участка земли может быть как собственник, так и долгосрочный арендатор.

б) Большинство жителей квартир в Англии имеют на них право долгосрочной аренды, а не право собственности.

в) Долгосрочный арендатор не может продать своё право аренды никому, кроме собственника.

3. В какой ситуации банк может забрать в собственность чей-либо домо?

4. Назовите два британских закона, которые помогают защитить арендаторов.

5. Что такое разрешение на строительство?

Обсуждение

“Арендодатели должны иметь такую же свободу в установлении арендной платы, как владельцы магазинов в установлении цен”.

Часть Третья: Закон на практике

11. Ведение бизнеса

Количество законов, юристов и судебных разбирательств растёт с каждым годом. В значительной степени это обусловлено экономическим ростом в мире; больше бизнеса — это больше сделок, больше возможностей для конфликтов и путаницы и, соответственно, больше юридической деятельности по регулированию бизнеса. Если вы создаёте бизнес, даже очень маленький, вы будете покупать и продавать товары и услуги, а также, возможно, нанимать людей, покупать или арендовать землю и брать деньги взаймы. Чтобы заниматься этим, вы должны знать основные принципы договорного, деликтного и земельного права. Также вам нужно знать законы, относящиеся именно к вашему виду бизнеса (например, законы, регулирующие деятельность компаний). Если вы ведёте свой бизнес нечестно, вам также может понадобиться знание уголовного права. В 1991 г. ряд японских компаний столкнулись со штрафами и приостановкой деятельности за осуществление незаконных платежей определённым клиентам. Имельде Маркос были предъявлены обвинения как в Маниле, так и в США по поводу ненадлежащего обращения с миллионами долларов в то время, когда её муж был президентом Филиппин.

Почти каждая отрасль права имеет отношение к предпринимательской деятельности, и почти в каждой стране есть свой собственный свод законов, разработанный специально для регулирования бизнеса. Попытки Европейского сообщества создать единый рынок к 1993 г. показывают, насколько сложным может быть согласование законов о бизнесе. В этой главе мы попытаемся разобраться в этой сложной области права, взяв за образец английское право и проведя сравнение с другими странами. Во всём мире большинство предприятий сталкиваются со схожими проблемами: они должны определить свою организационную форму, обязательства перед клиентами, инвесторами, сотрудниками и налоговой службой, налоговые обязательства и способность минимизировать убытки в случае краха бизнеса.

В отличие от многих других правовых систем, английское право никогда не имело всеобъемлющего кодекса корпоративного права. Вместо этого соответствующие нормы содержатся частично в делах, решаемых в соответствии с принципами общего права и права справедливости, а частично в законах. В период с 1985 г. по 1986 г. парламент принял некоторые законы, объединившие нормы многих более ранних законов. Наиболее важным из них был Акт о компаниях (Companies Act) 1985 г.

Организация

Если вы хотите начать бизнес в соответствии с английским правом, первый вопрос, на который следует ответить — это нужно ли создавать компанию с ограниченной ответственностью (или корпорацию).

Корпорация — это своего рода искусственное лицо, имеющее право быть истцом и ответчиком в суде. Его могут образовать одно лицо или несколько лиц, но в каждом случае оно имеет юридическую идентичность, отдельную от этих лиц. Участники общества с ограниченной ответственностью несут ограниченную ответственность. Это означает, что если у бизнеса возникают трудности, участников можно заставить выплатить его долги только до определённого предела. Обычно этот предел представляет собой сумму, не выплаченную по принадлежащим им акциям (ответственность, ограниченная акциями), или сумму, которую они гарантировали внести в активы компании (ответственность, ограниченная гарантией). Ответственность компании сама по себе не ограничена; пока у бизнеса есть деньги или активы, кредиторы могут что-то у неё отсудить. Но они не могут подавать в суд на участников компании как на отдельных лиц, выходя за установленные пределы. В Великобритании компания с ограниченной ответственностью имеет слово “limited” или аббревиатуру “ltd.” после своих названий. Аналоги такого рода компаний можно найти по всему миру: например, Societe Accreditee (SA) во Франции и Kabushiki Gaisha в Японии (прим. пер.: в российском праве — “общество с ограниченной ответственностью”).

Некоторые очень крупные компании зарегистрированы как публичные компании с ограниченной ответственностью (public limited companies, PLC) Они привлекают капитал, продавая акции широкой публике, и их акции торгуются на фондовой бирже.

Один из способов привлечения капитала для компании — продажа акций. Акция — это владение долей компании и, следовательно, право на долю в прибыли, которую она приносит (дивиденды). Акционеры не могут настаивать на выплате дивидендов каждый год, поскольку решение об этом принимает совет директоров. Но если они недовольны руководством компании, они могут отстранить директоров (см. ниже). Чем больше акций принадлежит участнику, тем больше у него голосов на общих собраниях. Акции могут быть приобретены при создании компании или при более позднем выпуске акций. Также они могут быть куплены или получены от действующего акционера. Иногда компания предоставляет существующим акционерам приоритетное право покупать акции у другого акционера, прежде чем тот сможет продать их кому-то другому. Все акции имеют одинаковую цену. Но эта цена может быть больше или меньше номинального значения. Например, сотрудник успешной компании, купивший акции по 10 долларов за штуку, может продать их с надбавкой — возможно, по 12 долларов за штуку. Но он также может обнаружить, что вынужден продать их дешевле номинальной стоимости (со скидкой). Иногда компания выпускает акции с надбавкой: например, она продает акции стоимостью 10 долларов по цене 15 долларов каждая.

Другим способом привлечения капитала для компании является выпуск долговых обязательств (облигаций) в обмен на займы. Держатели долговых обязательств имеют право на ежегодную выплату процентов, которая не связана с прибылями и убытками компании. Как правило, они могут продать свои облигации обратно компании (то есть отозвать свой займ) или кому-то другому. Если это возможно, кредитор должен быть уверен в том, что его кредит обеспечен залогом имущества компании. Тогда у него появится право забрать часть этого имущество, если у компании не будет денег для погашения долга.

Компания с ограниченной ответственностью — не единственный способ ведения бизнеса. Один человек может работать в качестве индивидуального предпринимателя. В этом случае, даже если у него работает много людей, он один несёт ответственность за управление и, следовательно, за любые долги. Другой способ ведения бизнеса — это когда два или более человека создают партнёрство, в котором разделяют управление, прибыль и ответственность по долгам. Доли не обязательно являются равными, но зависят от соглашения о партнёрстве. Обычно она отражает объём капитала, который каждый партнёр вложил в бизнес. Партнёрские отношения могут быть созданы очень легко, и правовое положение партнеров не сильно отличается от положения индивидуальных предпринимателей. В отличие от участников компании, партнёры могут обнаружить, что их личная собственность находится под угрозой, если кредиторы подадут на них в суд. Также можно создать компанию с неограниченной ответственностью. Поскольку ответственность участников такой компании не ограничена, это очень похоже на партнерство.

Преимущество создания компании с ограниченной ответственностью заключается в том, что она предлагает участникам некоторую защиту в случае банкротства. Недостатком же является то, что при её создании и управлении необходимо соблюдать множество правил. По английскому праву в ней должно быть минимум два участника. Они обязаны подписать документ, называемый меморандумом об ассоциации (memorandum of association) (прим. пер.: в российском праве — “учредительный договор”), который должен быть подан в национальный реестр компаний. Меморандум должен содержать название компании, её цели, размер уставного капитала, а также то, ограничена ли она акциями или гарантиями. Существуют некоторые ограничения на выбор названия: например, регистратор не примет название, которое совпадает или очень похоже на уже зарегистрированную компанию, поскольку это может ввести в заблуждение клиентов.

Пункт меморандума о целях очень важен, поскольку компания не может заниматься деятельностью за пределами зарегистрированных целей. Говорят, что такая активность является ultra vires (за пределами возможностей). В прошлом и компания, и её клиенты теряли средства правовой защиты в случае, если договор, заключённый компанией, нарушал ultra vires. Цель этого принципа состояла в том, чтобы предотвратить использование активов компании для несанкционированной деятельности. Однако, в том числе из-за давления с целью соблюдения права Европейского сообщества, теперь возможно, что лицо, заключившее договор с компанией несмотря на ultra vires, имел правовую защиту, при условии, что этот вопрос был разрешён руководством компании. В любом случае компании обычно разрабатывают очень широкие положения о целях, включающие любые виды деятельности, которыми бизнес может заниматься сейчас или в будущем.

Помимо меморандума, есть несколько других документов, которые новая компания должна зарегистрировать. Когда это будет сделано, она получит номер и свидетельство о регистрации и сможет вести бизнес (если только это не публичная компания с ограниченной ответственностью — в этом случае она должна сначала получить разрешение на торговлю ценными бумагами).

Внутреннее управление

Внутреннее управление компанией регулируется документом, который называется “устав ассоциации” (articles of association) (прим. пер.: в российском праве — просто “устав”). Хотя устав не обязательно регистрировать (за исключением компаний, ограниченных гарантией), он должен соответствовать утверждённому образцу. Устав детализирует правила по следующим вопросам: когда нужно проводить собрания и как уведомлять участников; право голоса участников и количество голосов, необходимых для принятия решений; выпуск акций; назначение, полномочия и отстранение руководства. Согласно Акту о компаниях, каждая публичная компания должна иметь по крайней мере двух директоров, а каждая частная компания — одного. Директор не обязательно должен быть участником (акционером), но сведения о любых акциях, которыми он владеет, необходимо зарегистрировать. Он не является сотрудником компании, но может получать оплату за свою работу, если участники компании согласны на это. Директор обязан проявлять разумный уровень осторожности и не получать втайне прибыль от бизнеса компании. Если он имеет долю в другой фирме, с которой компания ведет бизнес, закон требует, чтобы он заявил об этой доле на заседании совета директоров.

Закон также требует, чтобы компания с ограниченной ответственностью вела бухгалтерский учёт по своему зарегистрированному адресу, включая записи о поступлениях и платежах, а также учёт активов и обязательств. Директора и секретарь компании должны открыть эти записи для проверки в любое время, а их копии нужно каждый год направлять регистратору. Отчёт о прибыли и убытках, финансовый отчёт директоров и отчёт независимого аудитора (инспектора) необходимо ежегодно представлять на общем собрании участников. Нарушение этих правил может привести к уголовному преследованию.

Другой возможной причиной уголовного преследования является инсайдерская торговля. Это означает использование внутренних знаний для получения прибыли при покупке и продаже акций компании. Директора и служащие компаний задолго до обычных акционеров могут узнать, будут ли акции компании расти или падать. В результате они могли бы получать прибыль, покупая или продавая акции раньше всех остальных или торгуя этой информацией. В 1990 г. нью-йоркский брокер был заключен в тюрьму за подобное преступление. Это действие даже не считалось преступлением в английском праве до 1967 г. Акт о ценных бумагах (инсайдерской торговле) (Company Securities (Insider Dealing) Act) 1985 г. предусматривает максимальное наказание в виде двух лет тюремного заключения. Однако недавние открытия по поводу того, насколько распространена эта практика, означают, что наказание, вероятно, будет увеличено в качестве средства устрашения.

Прекращение

Существует несколько способов, при помощи которых компания прекращает своё существование. Её регистрация может быть аннулирована, как это произошло с Lindi St. Claire (Personal Services) Ltd. в 1980 году, поскольку целью деятельности компании была проституция, являвшаяся незаконной в Великобритании; компания может быть исключена из реестра, если просто перестала функционировать; или же она может быть ликвидирована. Это означает, что её ресурсы будут использованы для выплаты кредиторам в установленном порядке. Возможно, компания закрылась из-за того, что является банкротом, то есть не может выплатить все свои долги. Из-за этого кредиторы смогут получить только часть того, что им причитается. Как упоминалось выше, акционеры могут нести ответственность в размере стоимости акций, которыми они владеют, но за которые ещё не заплатили. Иногда ликвидация происходит добровольно, по настоянию большинства акционеров, а иногда по решению суда.

Существуют также законы, регулирующие сделки в период ликвидации. Они запрещают компании переводить средства третьим лицам, с которыми кредиторы не могут связаться, или отдавать предпочтение определённым кредиторам.

Создание, управление и ликвидация компании — это не единственные юридические вопросы, с которыми сталкиваются бизнесмены. На каком-то этапе большинство из них обращаются к юристам за консультацией о том, как минимизировать свои налоговые обязательства и убедиться, что их бизнес не превышает нормы по шуму или загрязнению окружающей среды. Директора компаний, партнёры и индивидуальные предприниматели должны учитывать юридические последствия заключения договоров на покупку и поставку товаров и услуг, а также деликты, с которыми они могут столкнуться, если продукт причинит вред потребителю. Подробнее о потребителях будет сказано в главе 13. В главе 14 будут обсуждаться юридические обязательства перед работниками, а в главе 15 — охрана дизайна и изобретений.

Упражнения

Понимание

1. Правда или ложь?

a) Общество с ограниченной ответственностью может состоять только из одного лица.

б) Компании с ограниченной ответственностью не могут быть привлечены к ответственности.

в) Участники компании с ограниченной ответственностью не обязаны выплачивать какие-либо долги компании.

г) Компании могут быть вынуждены продать все свои активы, чтобы расплатиться с долгами.

2. Опишите два способа, с помощью которых бизнес может привлекать деньги.

3. Назовите три формы, в которых бизнес может осуществлять свою деятельность в соответствии с английским правом.

4. Что такое сделка ultra vires?

5. Назовите три способа, при помощи которых компания с ограниченной ответственностью может прекратить существование.

Задача

Используя раздел "Содержание" в начале этой книги в качестве руководства, перечислите шесть областей права, о которых, по вашему мнению, должен знать предприниматель. После каждого пункта напишите предложение, объясняющее ваш выбор.

12. Закон и семья

В этой главе мы изучим, каким образом закон регулирует семейные отношения, чем отличается отношение к женатым и неженатым парам с детьми в разных правовых системах, как устроены процедура развода, опека над детьми, ответственность за них и защита от насилия в семье. Наконец, мы рассмотрим вопросы наследования имущества члена семьи после его смерти.

Помимо простой функции по воспитанию нового поколения детей, семью часто поощряют за её моральный вклад в развитие общество. Несмотря на растущую нехватку рабочей силы, японские власти в законодательстве почти никогда не оспаривают идею о том, что матери должны оставаться дома, а не выходить на работу. В Ирландии, находящейся под сильным влиянием католической церкви, развод остаётся незаконным.

В некоторых обществах институт семьи считается настолько важным, что закон очень слабо вмешивается в семейную жизнь. Например, во многих исламских странах отцам, братьям и сыновьям предоставлена значительная власть над женщинами в их семье. Ещё в 1970-х гг. в Швейцарии считалось, что мужчина, будучи главой домохозяйства, представляет интересы всех членов своей семьи, и поэтому ни одна женщина не может голосовать на национальных выборах.

Однако во многих странах закон сегодня даёт права отдельным лицам внутри семьи и регулирует семейные отношения при помощи правовых норм. Пособие на ребёнка, получаемое за счёт налогов работающего населения, выплачивают непосредственно матери, а пожилым людям платят пенсии по старости, чтобы они меньше зависели от финансовой поддержки со стороны других членов семьи. В Швеции родителей могут привлечь к ответственности за физические наказания в отношении своих детей, а дети имеют ограниченную возможность разойтись со своими родителями. В Великобритании, как и во многих странах, существуют специальные суды по семейным делам с очень широкими полномочиями по контролю и передаче имущества в интересах детей. Работа других судов также может иметь прямое отношение к семейной жизни.

Законы о браке

Закон в большинстве стран уделяет больше внимания юридически зарегистрированным бракам, нежели договорённостям, по которым люди просто живут вместе. В Японии некоторые пары предпочитают не регистрировать брак, поскольку закон требует, чтобы один из них взял фамилию другого. Документы детей, рожденных в таких браках, отличаются от документов других детей, что иногда приводит к дискриминации. В Великобритании дети, рожденные вне законных браков, имеют меньше прав на финансовую поддержку от отцов, живущих отдельно, нежели законнорожденные дети. Кроме того, если они родились за пределами Великобритании, у них меньше шансов получить британское гражданство. Их отцы не имеют автоматического права общаться с ними. Некоторые социальные выплаты рассчитывают по-разному в зависимости от того, состоят ли их получатели в браке или нет. Кроме того, замужней женщине доступно больше правовых инструментов для защиты от насилия в семье, чем незамужней. Однако в развитых странах юридические различия между состоящими в браке и неженатыми людьми уменьшаются. Неудивительно, что это происходит в Соединённых Штатах, где сегодня 25% детей рождаются у родителей, не состоящих в браке друг с другом.

В английском праве брак может быть аннулирован или признан недействительным, если супруги не провели консумацию брака (т.е. не вступили в интимные отношения), если они являются кровными родственниками или не достигли шестнадцатилетнего возраста (Пью против Пью, 1951 г.), если оба супруга являются женщинами (Тэлбот против Тэлбот, 1967 г.), или, несмотря на хирургическую смену пола, оба супруга являются мужчинами (Корбетт против Корбетта, 1970 г.). В других случаях пара может подать на развод. Процедура может быть длительной, особенно если один из супругов не хочет разводиться или у супругов есть дети. Английское право ни в коем случае не разрешает начинать бракоразводный процесс в течение года после вступления в брак: считается, что это слишком рано для того, чтобы брак прошел проверку на прочность. Также есть опасения, что люди вступали бы в брак необдуманно, если бы развестись было быстро и легко.

Законы о разводе

Расторжение брака в Англии проходит в специальных окружных судах, известных как окружные бракоразводные суды. Иногда подобные вопросы также рассматривает отдел по семейным делам Высокого суда. Одна из сторон должна убедить суд в том, что брак распался безвозвратно и без каких-либо шансов на примирение. Для этого лицо, требующее развода, должно доказать одну из пяти вещей: что ответчик (другой супруг) совершил прелюбодеяние (занимался сексом с кем-то ещё); что поведение ответчика было безрассудным; что ответчик бросил заявителя по меньше мере за два года до этого; что пара жила порознь в течение двух лет и оба согласны на развод; что они жили порознь в течение пяти лет. Даже если суд увидит доказательства одного из перечисленных фактов, брак не будет расторгнут, пока не приняты меры в отношении детей, рождённых в браке. К этим мерам относятся следующие вопросы: кому достанется опека над детьми, сможет ли другой родитель поддерживать контакт с детьми, кто и как должен обеспечивать детей.

Высокий суд или бракоразводный окружной суд обладают широкими полномочиями обязать как бывшего мужа, так и бывшую жену обеспечивать другого супруга или их общих детей. Обеспечение может включать периодические платежи, единовременную выплату наличными, перевод имущества на имя другого супруга или продажу имущества с целью раздела денег. Предполагается, что эти меры будут поддерживать детей и другого супруга (обычно того, кто заботится о детях; чаще всего мать) до тех пор, пока те не станут финансово независимыми.

Когда пара расстается, независимо от того, состояли она в браке или нет, благополучие детей и раздел имущества являются наиболее важными и сложными проблемами. Как только исчезает взаимное доверие, люди, когда-то счастливо жившие вместе, могут начать ожесточённо спорить. И хотя гораздо дешевле согласовать большинство условий развода в частном порядке и без юристов, многие пары сами не могут достичь такого соглашения.

По имущественным вопросам суды должны найти баланс между двумя принципами. Согласно первому принципу, раздел имущества должен отражать то, сколько каждая сторона вложила в него во время брака. В прошлом некоторые женщины могли сильно пострадать при разводе, потому что дом, где они жили, был куплен на его деньги и зарегистрирован на его имя. В настоящее время суды оценивают не только имущественный и денежный вклад. Работа, выполненная по дому, время, потраченное на уход за членами семьи, даже эмоциональная поддержка — всё это даёт определённые права на имущество. В Соединённых Штатах были случаи, когда любовники и любовницы звёзд шоу-бизнеса претендовали на часть дохода, полученного их партнёрами, пока они жили вместе. Иногда речь идёт о миллионах долларов. Когда Синди Нельсон рассталась со своей подругой, звездой тенниса Мартиной Навратиловой, она опубликовала договор, подписанный обеими женщинами во время совместного проживания, чтобы обосновать свои претензии на деньги бывшей партнёрши.

Другой принцип, который суды должны учитывать, — это потребности сторон. Больше не предполагается, что женщина, которая была финансово зависима от своего мужа во время брака, останется таковой и после развода. Продолжительность брака, возраст и навыки женщины учитываются при принятии решения о том, как скоро она может стать финансово независимой. В некоторых случаях суд вообще отказывал в разводе, потому что пара, о которой шла речь, была пожилой и никогда бы не оправилась от финансового потрясения.

Защита детей

В целом, благополучие детей является самой большой заботой семейного права. Почти во всех обществах и правовых системах отношение к детям отличается от отношения ко взрослым. Существуют специальные суды для рассмотрения дел малолетних преступников (см. главу 4). В экономически развитых странах есть ограничения на вид и объём работы, которую разрешено выполнять ребёнку. Также есть возрастные ограничения в отношении прав и обязанностей граждан; однако они варьируются от страны к стране. Японец не может голосовать, пока ему не исполнится двадцать, но немец может голосовать в восемнадцать. Британец может жениться в шестнадцать лет с согласия своих родителей или в восемнадцать без него; французская девушка может выйти замуж в четырнадцать, а юноша должен подождать до шестнадцати. В некоторых штатах США вы можете водить машину в пятнадцать лет, но в других — не раньше восемнадцати. Интересно, что во многих странах человека могут приговорить к смертной казни в том возрасте, когда ему ещё нельзя голосовать. Родители обязаны принимать некоторые решения от имени своих детей (например, по поводу образования). Если родители умерли или отсутствуют, для принятия этих решений назначается законный опекун. Иногда это приёмный родитель — лицо, которое на законных основаниях усыновляет ребенка и обладает всеми правами и обязанностями биологического родителя. Иногда это местные власти, как в случае с детьми, которые взяты под опеку из-за того, что их родители больны, находятся в тюрьме или не в состоянии заботиться о них.

Права наследования

Важное событие для семьи, которое обычно требует консультации с юристом, — это смерть родственника. Вопросы, связанные с имуществом умершего человека, в англо-американской правовой системе относят к наследственному праву. Оно имеет отличия от семейного права, и, конечно, не только родственники могут наследовать имущество умершего человека. Однако представляется уместным рассмотреть вопрос о завещании в главе о семейном праве, поскольку обычно именно члены семьи регистрируют смерть, выплачивают долги умершего и получают его имущество.

Многие люди перед смертью составляют завещание с инструкцией о том, что должно произойти с их имуществом после смерти. В английском праве составитель завещания называется завещателем. Завещание не обязательно составляется юристом, но есть определённые правила по поводу того, как оно должно выглядеть. Например, завещание необходимо составить в письменной форме. Кроме того, должны быть два свидетеля, которые подпишут завещание (см. документ в конце главы 5). Очевидно, что такие требования необходимы, потому что после смерти завещателя никто не сможет попросить его объяснить свои намерения. Завещатель может отдать всё свое имущество, как недвижимое, так и личное, причём не обязательно члену своей семьи. Однако в соответствии с Актом о наследовании (Положением о семье и иждивенцах) 1975 г., английские суды имеют некоторые полномочия изменять завещание, если оно несправедливо по отношению к супругу, ребёнку или другому иждивенцу.

Завещание может быть довольно простым документом. Тем не менее, многие люди его не создают и умирают, не оставив завещания. Иногда это происходит из-за невнимательности. Но часто это связано с тем, что у людей не так много имущества. К тому же, по их мнению, и так ясно, кто именно унаследует его. В большинстве стран существуют законы о наследовании, которые чётко определяют, кто имеет право на имущество родственника, не оставившего завещания. Согласно английскому праву, оставшийся в живых супруг занимает первое место в этом ряду, за ним следуют дети, родители, братья и сестры, бабушки и дедушки, а также дяди, тёти и двоюродные братья. Если родственников вообще нет, имущество переходит государству, но суд может предпринять некоторые меры в отношении человека, который не был родственником, но находился на иждивении умершего.

Согласно Гражданскому кодексу Франции, имущество умершего человека может быть передано не только по завещанию или закону о наследовании, но также по договору, заключённому с другим лицом, который вступает в силу после смерти (впрочем, это довольно редкая ситуация). Согласно английскому праву, людям, которые управляют имуществом умершего человека, возможно, придётся исполнить заключённые им договоры. Иски как по договору, так и по деликту могут быть предъявлены в отношении имущества лица даже после его смерти. Если договор находился в процессе заключения на момент смерти, могут возникнуть некоторые трудности при принятии решения о том, действителен он или нет. Английское дело “Брэдбери против Моргана” (1862 г.) предполагает, что акцепт (принятие) оферты (предложения) может произойти даже после смерти лица, направившего оферту (что влечёт за собой заключение договора: см. главу 6) .

Независимо от того, существует завещание или нет, может потребоваться время, чтобы разобраться с имуществом умершего. Необходимо выяснить, как много у него вещей; есть ли долги, подлежащие выплате; нужно ли создавать трастовый фонд в пользу детей (см. главу 9); а также предпочитает ли кто-то из наследников не принимать наследство. Скажем, это может быть бизнес, в котором много проблем и долгов. Иногда встречается частичное завещание: оно касается только некоторой части имущества умершего человека. В этом случае необходимо применять как условия завещания, так и законы о наследовании. Кроме того, может потребоваться уплата налога на наследство (за исключением случаев, когда имущество не превышает определённую стоимость или целиком должно перейти к супругу умершего).

Упражнения

Понимание

1. Приведите примеры из разных стран о том, как семье уделяют особое юридическое внимание.

2. Опишите четыре примера, когда английские законы дают преимущество браку, а не отношениям без брака.

3. Что из перечисленного правда или ложь согласно английскому праву?

а) Развод не может быть предоставлен в течение года после вступления в брак.

б) После двух лет раздельной жизни пара может развестись, даже если один из супругов возражает.

в) Развод может быть организован без юриста.

4. Какие два принципа учитывает английский суд при разделе семейного имущества во время развода?

5. Назовите две причины, по которым большинство людей не составляют завещание.

Задача

Составьте список возрастных ограничений в вашей стране для таких видов деятельности, как вступление в брак, голосование, вождение автомобиля и курение. Опросите других учеников в классе по поводу того, являются ли эти возрастные ограничения слишком строгими или мягкими. Запишите их ответы.

13. Защита прав потребителей

Представьте, что вы купили телевизор. Вы уверены, что товар, который вам доставят домой, будет таким же, как и экземпляр в магазине? А если телевизор сломается после покупки, то кто должен оплатить ремонт — вы, магазин или производитель? Что делать, если вас не устроит ремонт или его стоимость? Если вам не повезёт и телевизор загорится, кто должен платить за ущерб, нанесённый вашему дому? Эти вопросы регулирует законодательство о защите прав потребителей.

Покупателем может быть любой, кто приобретает товары или услуги, будь то человек или фирма. Однако законы о защите прав потребителей касаются в основном прав людей. Права потребителей — это не новая концепция. В Средние Века во всём мире наказывали торговцев, которые завышали цены или иным образом обманывали клиентов, даже если это происходило по ошибке. Английские пекари так боялись законов, наказывающих за продажу хлеба с уменьшенным весом, что ввели обычай к порции из двенадцати булочек добавлять ещё одну бесплатно. И сегодня выражение “пекарская дюжина” означает тринадцать штук, а не двенадцать.

Последние тридцать лет потребительское право развивается быстрыми темпами и часто рассматривается как самостоятельная отрасль права. Принципы договора и деликта актуальны и в вопросах защиты прав потребителей. Однако в дополнение к ним каждый год принимаются новые акты, которые разъясняют законы и решают конкретные проблемы.

Неудивительно, что законодательство о защите прав потребителей быстрее всего развивается в богатых и развитых странах, где люди очень информированы и привыкли отстаивать свои права. В Британии журнал Which? вот уже тридцати лет публикует независимые исследования о товарах, услугах и правах потребителей, а в популярных телепередачах обсуждают жалобы покупателей. Если недовольный потребитель вынужден обратиться в суд, есть организации, которые помогут ему сделать это без больших затрат.

Что касается развивающихся стран, где производители имеют низкую норму прибыли, потребителям приходится соглашаться на более низкие стандарты, если только они не богаты или у них нет важных друзей. Но и здесь происходят изменения. Китайское правительство, например, приняло во внимание растущий спрос на товары более высокого качества и создало специальные суды для рассмотрения жалоб потребителей.

Договоры

Большая часть потребительского права — это базовое договорное право. Потребитель должен доказать, что у него был договор с поставщиком товаров или услуг, что тот нарушил этот договор и что у дела есть хорошие перспективы в суде. Как упоминалось в главе 6, договоры между предприятиями обычно полны подробных соглашений о том, кто, что, когда, где и по какой цене должен поставлять, однако повседневные сделки с участием частных лиц носят более неформальный характер. Мало что прописывается или даже произносится вслух, и потребитель должен доказать, что определённые условия подразумевались в договоре. Чтобы помочь ему, созданы законы о защите прав потребителей, которые прописывают подразумеваемые условия в потребительских соглашениях.

В английском праве, например, Акт о продаже товаров 1979 г. указывает в качестве подразумеваемого условия то, что продавец имеет право на продажу товара. Это защищает честного покупателя от ситуации, когда ему продают краденный товар. Другим подразумеваемым условием является то, что товар соответствует описанию, которое было дано покупателю. Ещё одно условие — продаваемые вещи должны быть “товарного качества” (т.е. быть новыми), но это применимо только в тех случаях, когда продажа товаров является бизнесом для продавца. Что касается покупки у частного продавца, то здесь нужно иметь чёткие условия в отношении качества товара. Акт о поставках товаров и услуг 1982 г. подразумевает аналогичные условия в отношении услуг. Он также прописывает, что услуги нужно предоставлять с разумной заботой по разумной цене и в разумные сроки. При принятии решения о том, что является разумным, английский суд будет ссылаться на прецеденты по прошлым делам. Однако наиболее важным ориентиром обычно является здравый смысл в контексте рассматриваемой сделки.

Когда речь идёт о товарах, подразумеваемые условия означают, что покупатель может расторгнуть договор и отказаться от товара, если эти условия были нарушены. Также он имеет право на возмещение ущерба (см. главу 6). Однако там, где речь идет об услугах, подразумеваемые условия являются промежуточными. Это означает, что потребитель может отказаться от услуг только в том случае, если это разумно при данных обстоятельствах. Суд может решить, что потребитель должен принять выполненную работу, но присудить ему компенсацию за ущерб, если работа была выполнена плохо, с опозданием или по завышенной цене.

Сложной проблемой в законодательстве о защите прав потребителей является определение того, кто несёт ответственность за потерю товара или доставку с опозданием. Если по этому поводу не было заключено прямого соглашения, Акт о продаже товаров предусматривает сложные правила. Как правило, покупатель не несёт ответственности за товар, пока не вступит во владение им. Если товар прибывает с опозданием, покупатель может отказаться от договора, если докажет, что время имело существенное или жизненно важное значение. Иногда это подразумевается характером сделки, например, в случае договора на доставку свежих продуктов или газет. В других случаях потребитель может сэкономить себе время, указав новое время доставки. В деле 1950 г. “Ричардс против Оппенгеймера” покупатель автомобиля продолжал требовать доставки даже после истечения срока, указанного в договоре. Это означало, что он отказался от своего права расторгнуть договор из-за несвоевременной доставки. Однако затем он дал поставщику еще 30 дней на поставку. Время вновь начало иметь значение, и когда автомобиль был наконец доставлен более чем через 30 дней, покупатель снова получил право отказаться от автомобиля и не платить за него никаких денег.

Исключения

Ещё одна проблема связана с положениями об освобождении от ответственности. Это предупреждения поставщика о том, что он не отвечает в случае потери, нанесения вреда или травмы. Например, предприятия химчистки часто размещают на стене или обратной стороне квитанции уведомления об отказе от ответственности за порчу одежды. На парковках есть таблички с надписью, что клиенты паркуются на свой страх и риск. Спортивные клубы предупреждают о том, что они не несут ответственности, если участники поранятся при использовании клубного оборудование. Законы об освобождении от ответственности варьируется от страны к стране, но потребителю важно знать, что не все такие положения законны. Например, в Великобритании и Соединенных Штатах сторона, пытающаяся избежать ответственности, должна доказать, что оговорка об освобождении была частью договора с клиентом и что она касается рассматриваемого вопроса.

Пункт с большей вероятностью будет признан частью договора, если он содержится в документе, подписанном клиентом, или был написан в таком месте, где его могли прочитать все клиенты. Однако в шотландском деле 1964 г. "Маккатчен против Макбрейна" паромная компания не смогла сослаться на уведомление на стене. Дело в том, что обычно она также просила клиентов подписать форму, предупреждающую о риске причинения вреда, но не сделала этого в случае с мистером Маккатченом. Акт о недобросовестных условиях контрактов 1977 г. запрещает бизнесу в Великобритании пытаться ограничить ответственность за смерть или телесные повреждения, возникшие в результате халатности. Ответственности за утрату, повреждение или утерю можно избежать только в том случае, если это будет сочтено разумным.

Ответственность за продукт

Одной из наиболее быстрорастущих областей потребительского права является ответственность за продукцию, т.е. ответственность за ущерб или травму, вызванные некачественным товаром. В 1960-х гг. серия судебных разбирательств в США установила принцип, согласно которому потребителям нужно только доказать воздействие товара, ущерб и взаимосвязь между ними. В 1985 г. Европейское сообщество издало директиву, устанавливающую аналогичные стандарты, что привело к принятию новых законов в семи странах ЕС, таких как Акт о защите прав потребителей 1987 г. в Великобритании. До принятия этой директивы британские потребители должны были подавать иски в связи с причинением вреда вследствие халатности (см. главу 8). Новый закон упрощает требования к доказательствам и разрешает возбуждать иски против поставщика, импортера и производителя. В Японии потребителям по-прежнему приходится доказывать не только наличие дефекта, приведшего к ущербу, но и то, что это было результатом явной халатности производителя. Потребители жалуются, что им очень трудно выигрывать дела в том числе потому, что правила о технологических секретах позволяют компаниям скрывать важную информацию о продуктах.

При этом есть люди, которые считают, что в Америке всё зашло слишком далеко. Ежегодно там возбуждают тысячи новых дел (для сравнения — в Японии за последние 15 лет было всего 130 таких случаев). Американские производители жалуются, что им приходится повышать цены из-за увеличения страховых счетов для покрытия судебных исков. Были даже попытки распространить ответственность за продукцию не только на промышленные товары, но и на фильмы, телевизионные программы и музыку. Обвиняемые по уголовным делам утверждали в свою защиту, что их действия были результатом влияния программ, увиденных по телевизору. В 1988 г. родители ребёнка, покончившего с собой, подали в суд на рок-музыканта Оззи Осборна. По их мнению, на их ребёнка пагубно повлияли тексты песен Осборна. Они проиграли дело, однако судья сказал, что принцип свободы слова не обязательно освобождает рок-звезд от юридической ответственности в таких случаях.

Ещё одна проблема, о которой беспокоятся производителям: что делать, если кто-то угрожает подсыпать яд, стекло или какое-либо другое вредное вещество в продукт, предназначенный для общественного потребления. В Японии преступные группировки и отдельные сотрудники часто использовали такие угрозы, чтобы получить деньги от компании. Даже когда компания не может найти никаких подтверждений реальности угрозы, она обычно решает заплатить деньги, а не рисковать потерей продаж. Но что произойдет, если компания проигнорирует угрозы, оставит свою продукцию на полках, и в результате кто-то будет отравлен? В США Управление по контролю за продуктами питания и лекарствами установило общие принципы для компаний в зависимости от вероятности причинения вреда населению.

Правительство при разработке законодательства о защите прав потребителей должно сбалансировать интересы потребителей с интересами производителей. В Британии потребители продуктов питания иногда жалуются на то, что они недостаточно защищены, поскольку их интересы защищает то же министерство, которое занимается сельским хозяйством и рыбной ловлей. С другой стороны, за последние 25 лет правительство разработало законодательство об описании товаров, потребительском кредите, небезопасных товарах и многих других вещах в дополнение к упомянутым выше законам. Бюро консультаций граждан предоставляет бесплатные консультации не только о товарах, но и о социальных пособиях, медицинских услугах, образовании и других общественных услугах. Есть опасность, что потребительское право станет слишком широким, и тогда будет трудно определить, что же это такое.

Упражнения

Понимание

1. Сравните законодательство о защите прав потребителей в развитых и развивающихся странах.

2. Согласно английскому законодательству, после нарушения договора потребителю проще отказаться от товаров, чем от услуг. Как вы думаете, почему в законе естьэто различие?

3. Что из перечисленного является правдой или ложью по английскому праву?

а) Если доставка задерживается, потребитель всегда может отказаться от товара.

б) Продавец и покупатель несут равную ответственность, если товар утерян до момента доставки покупателю.

в) Положения об исключении от ответственности не имеют юридической силы.

4. Сравните японское и американское законодательство об ответственности за продукцию.

5. Что такое Бюро консультаций граждан?

Обсуждение

“Люди должны иметь право подавать в суд на телекомпании за показ программ, которые могут оказать вредное влияние на зрителей”.

14. Трудовое право

Трудовое право, как и потребительское — это очень обширная тема, в которой идеи деликта и договора были дополнены специальным законодательством. История трудового права началась с индустриализации западных стран в XIX в. До этого большинство людей работали на земле или занимались ремеслом, связанным с сельским хозяйством. Как правило, они работали на одного работодателя большую часть жизни. Трудовые права зависели от патерналистски настроенных работодателей и неофициальных договорённостей. Многие работники находились в очень слабом положении, поскольку часть зарплаты получали в виде питания и проживания. Хотя существовали крестьянские движения, которым удалось улучшить условия жизни (например, в Японии в период Сёгуната Токугавы их было более тысячи), лишь немногие из них привели к принятию законодательных изменений.

Индустриализация объединила многих работников. Увидев свою силу во время экономических подъёмов и слабость во время спадов, они начали систематически организовываться. В связи с этим власти осознали необходимость в законах, которое привели бы к стандартизации прав и условий труда работников. Были приняты законы, которые признавали и одновременно ограничивали права трудящихся на забастовку. Другие законы касались охраны здоровья и техники безопасности на рабочем месте, а также ограничений по возрасту и продолжительности рабочего дня. К концу столетия Германия и другие страны разработали системы страхования для защиты работников во время болезни, безработицы и выхода на пенсию.

В XX в. детализация такого законодательства значительно возросла. Права работников расширялись во времена нехватки рабочей силы (как в современной Японии) и сокращались во времена безработицы, однако в целом наблюдается устойчивый рост сфер занятости, урегулированных законом. Сегодня в большинстве богатых стран законодательство гарантирует минимальную заработную плату для всех работников, не допускает увольнения без причины, компенсации или предварительного уведомления, а также требует, чтобы работодатели предоставляли сотрудникам письменное изложение основных условий их трудового договора. За последние двадцать лет многие страны также приняли законы, гарантирующие, что мужчины и женщины могут выполнять одну и ту же работу в одинаковых условиях.

Трудовые права

Английское право проводит чёткое различие между наёмными работниками и самозанятыми людьми. В целом, наёмные работники имеют гораздо больше прав, так как считается, что они находятся в более слабом экономическом положении. Например, Акт о защите (укреплении) занятости 1978 г. требует, чтобы работникам предоставлялось письменное изложение условий их работы. Он также предусматривает, что работники должны быть уведомлены по крайней мере за неделю до увольнения, и даёт им право на компенсацию, если они были уволены несправедливо или сокращены (если для них больше нет подходящей работы). Этот же закон даёт женщинам право на отпуск по беременности и родам, и право вернуться к работе в течение определённого времени после рождения ребёнка.

Однако применение этих прав зависит от обстоятельств трудоустройства. Например, люди, работающие неполный рабочий день (менее 16 часов в неделю), имеют слабую защиту. Мужчины старше 65 лет и женщины старше 60 лет не имеют права на компенсацию за увольнение в связи с сокращением штатов. Суд по несправедливым увольнениям иногда решает, что работодатель мог уволить больного сотрудника, особенно если речь идёт о малом бизнесе. Кроме того, компания, где работает менее пяти человек, не обязана повторно нанимать женщину, ушедшую в отпуск по беременности и родам.

Другие английские законы, такие как Акт о равной оплате 1970 г., Акт о расовых отношениях 1976 г. и Акты о дискриминации по признаку пола 1975 г. и 1986 г., направлены на обеспечение равных прав для работников и соискателей работы независимо от их расы или пола. Люди, жалующиеся на дискриминацию, могут подать иск в промышленный суд. Джули Хейворд, повар на верфи в Шотландии, заявила о том, что несправедливо, когда малярам, инженерам и плотникам мужского пола в её компании платят больше, чем ей. Поскольку Акт о равной оплате требует одинаковой зарплаты за труд одинаковой ценности, промышленный суд провёл исследование по оценке работы. Дело было окончательно решено в её пользу Палатой лордов. Миссис Урсула Херли выиграла иск о несправедливом увольнении после того, как работодатель уволил её, посчитав, что женщина должна оставаться дома и присматривать за детьми. Рабочий мужского пола выиграл иск о том, что он не должен трудиться в грязной части фабрики, так как женщинам было разрешено там не работать.

Трудовое право ЕС

Право ЕС иногда защищает работников лучше, чем английское право. Когда госпожа Хелен Маршалл заявила, что её не должны были увольнять в возрасте 62 лет, поскольку работникам-мужчинам разрешалось продолжать работу до 65 лет, она проиграла свое дело в промышленном суде. Суд объявил, что право ЕС не препятствует странам-членам устанавливать разный возраст выхода на пенсию для мужчин и женщин. Однако Европейский суд постановил, что, хотя разные возрасты для получения пенсии по старости являются законными, нельзя заставлять женщин увольняться с работы раньше, чем мужчин.

Предполагается, что в ЕС существует единый рынок труда, поэтому было предпринято много попыток согласовать трудовое законодательство между государствами-членами. Один из многих вопросов, по которым ещё предстоит договориться, касается минимальной заработной платы. Сторонники её введения говорят, что низкооплачиваемые работники будут лучше защищены, если всех работодателей обяжут платить минимальную почасовую ставку. Однако оппоненты говорят, что это окажет слишком большое давление на малый бизнес и отобьёт у него охоту создавать новые рабочие места.

Воскресная торговля — ещё одна проблема, разделяющая ЕС. Хотя многие страны разрешают бизнесу работать все дни недели, Акт о магазинах 1950 г. ограничил воскресную торговлю в Великобритании — отчасти по религиозным соображениям, отчасти для того, чтобы работники магазинов получали хотя бы один выходной в неделю. Но эти правила кажутся сложными и устаревшими. Например, магазины могут продавать виски, но не кофе; журналы, но не книги; лампочки для автомобилей, но не для домов. В некоторых магазинах, торгующих рыбой и чипсами, по воскресеньям можно продавать на вынос многие виды еды, но не рыбу с чипсами. Компания В&Q, производящая товары для дома, заявила, что акт 1950 г. ограничивает импорт из других стран ЕС и, следовательно, нарушает статью 30 Римского договора.

Право на забастовку было одним из первых трудовых прав, признанных законом, однако конкретные правила варьировались в разные периоды времени в разных странах. Начиная с Акта о профсоюзах 1984 г. все забастовки в Великобритании должны быть поддержаны большинством голосов рабочих при тайном голосовании. Технически забастовка по-прежнему представляет собой нарушение трудового договора со стороны работника. В 1976 г. лондонская фирма Grunwick уволила всех бастующих работников, и те проиграли иск в промышленном суде по поводу несправедливого увольнения. Однако работодатели вряд ли уволят работников, которых поддерживает профсоюз. Когда в 1970-х гг. в Британии было огромное количество забастовок, иногда говорили, что внутри каждой компании было слишком много профсоюзов — по одному на каждый вид работы. В последнее время наметилась тенденция к принятию профсоюзных соглашений о том, может ли работодатель решать, в какой профсоюз вступать работнику.

Сравнение с Японией

В Японии действует меньше законов о занятости, чем во многих западных странах. Очень немногим сотрудникам выдают чёткие должностные инструкции или письменные договоры, и работники крайне редко подают в суд на своих работодателей. Закон о половой дискриминации просто требует от работодателей прилагать усилия для уменьшения дискриминации и не предусматривает конкретных обязанностей или наказаний.

Тем не менее, как и в других аспектах японского общества, не совсем ясно, означает ли низкий уровень правовой активности меньшее число прав у работников. Безусловно, работникам приходится работать очень много часов и часто они не просят оплаты сверхурочных. Несмотря на нехватку рабочей силы, которая побудила работодателей чаще нанимать женщин на ответственные и высокооплачиваемые должности, очень немногие женщины имеют одинаковые с мужчинами возможности трудоустройства. Кроме того, многие рабочие места остаются закрытыми для работников неяпонского происхождения (даже тех, кто всю свою жизнь прожил в Японии). С другой стороны, японские работники находятся в большей безопасности, чем их коллеги в западных странах. Однажды нанятые, они вряд ли будут уволены. Компании обычно предоставляют страховые выплаты и возможности для отдыха. Многие работники могут жить в больших городах лишь потому, что их работодатели предоставляют им недорогое жилье.

Одно из японских правовых нововведений, которое ещё не распространилось на западные страны, — судебные иски против работодателей, чьи сотрудники умерли от “кароуши”. Так называют не конкретный несчастный случай или болезнь, связанную с производством, а общий стресс, вызванный переутомлением. В 1992 г. вдове сотрудника компании Mitsui присудили компенсацию в размере 30 миллионов йен после того, как суд выяснил, что её муж до своей внезапной смерти провёл 103 дня в году вдали от дома в напряженных деловых поездках.

Упражнения

Понимание

1. Перечислите восемь прав работников, которые появились в развитых странах.

2. Правда или ложь?

а) Небольшие компании в Великобритании не обязаны повторно нанимать сотрудницу, которая уходит, чтобы родить ребенка.

б) Европейское право не приносит никакой пользы рабочим в Британии.

в) Все страны Евросоюза имеют законы о минимальной заработной плате.

г) Бастующие рабочие не могут быть уволены в Великобритании, если большинство из них согласилось на забастовку тайным голосованием.

3. С какими проблемами сталкиваются многие японские работники?

4. Какими льготами пользуются многие японские работники?

Обсуждение

“Люди должны иметь возможность свободно работать и торговать в воскресенье, как и в любой другой день”.

15. Интеллектуальная собственность

Патенты и авторские права

В целом, кража чужих идей не противоречит закону. Если встреченный мною в баре человек расскажет, как люди могут разбогатеть, и я опубликую книгу-бестселлер на основе его идей, то у меня нет обязанности платить ему деньги и даже упоминать его имя в книге. Однако большинство стран установили юридические ограничения на копирование чужих текстов, произведений искусства, музыки и технологий. Все эти вещи известны как интеллектуальная собственность. Основные правовые инструменты для её защиты — это патенты и авторские права.

Чтобы предотвратить копирование открытия или изобретения, необходимо подать заявку на получение патента. Если человек его получит, то другие люди не смогут производить или использовать это изобретение без разрешения. Однако патент может быть выдан только в том случае, если изобретение ещё не было продемонстрировано публично и имеет промышленное применение. Идеи — например, математические и научные теории — не могут быть запатентованы. Патент должен быть тщательно сформулирован, поскольку кто-то может скопировать часть открытия или изобретения, не упомянутую в патенте.

Литература, художественные произведения, компьютерные программы, фильмы, радио- и телепередачи нельзя запатентовать, но они могут быть защищены авторскими правами. В большинстве стран такая работа автоматически защищена после создания; нет необходимости отдельно регистрировать авторские права. Обычно автор указывает дату создания и отмечает её международным символом авторского права ©, но это необязательно.

Как и в случае с другими видами собственности, интеллектуальная собственность может быть защищена только в том случае, если права на неё чётко определены. Владельцем патента часто является компания, а не отдельные исследователи, создающие что-то в ходе своей работы. Авторские права обычно принадлежат создателю произведения — писателю, художнику или музыканту, — но, как и другая собственность, они могут быть переданы кому-то другому. Если журналист работает в газете, то авторские права на статьи, которые он пишет, обычно принадлежат владельцу газеты. Авторские права на фильм принадлежат создателю фильма, а не отдельным сценаристам или исполнителям. Авторские права на эту книгу принадлежат издателям, которые её заказали.

Идти в ногу со временем

В последние годы законам об интеллектуальной собственности было трудно поспевать за технологическими изменениями. Видеозапись, спутниковое телевидение и компьютеры распространились настолько быстро, что стало трудно контролировать процесс копирования. В современных законах основной упор делают не на то, чтобы помешать людям копировать, а на то, чтобы обеспечить оплату за использование копий.

В Великобритании Акт об авторском праве, образцах и патентах 1988 г. распространяется на произведения музыки, искусства, драмы или литературы и компьютерное программное обеспечение в течение 50 лет после смерти автора; на звукозаписи, фильмы и передачи — в течение 50 лет после их создания или трансляции; на другие произведения — в течение 25 лет после публикации. Теоретически закон применим к копированию, сделанному в любой точке мира. Чтобы усилить возможность применения законодательства об интеллектуальной собственности на международном уровне, созданы несколько важных международных конвенций, таких как Всемирная конвенция об авторском праве, Бернская конвенция и Договор о патентной кооперации. Станет ли страна подписывать такие соглашения и обеспечивать их соблюдение — это обычно зависит от того, принесёт ли ей это выгоду. Бедные страны обычно производят меньше изобретений и произведений искусства, чем богатые. Следовательно, им копирование приносит больше пользы, чем вреда.

Законы об интеллектуальной собственности обычно требуют, чтобы любой, кто хочет что-то скопировать, запрашивал разрешение у владельца патента или авторского права. В случае ограниченного использования художественного произведения разрешение часто дают бесплатно. За промышленное использование научного изобретения, возможно, придётся заплатить большие деньги. Но большинство правовых систем допускают копирование в определённых пределах даже без разрешения.

Например, согласно Акту 1988 г., пьесу можно ставить в частном порядке — например, в школе — до тех пор, пока у неё нет сторонних зрителей и ни у кого не просят денег за просмотр. Телевизионная программа может быть записана только в том случае, если это сделано для домашнего просмотра в более удобное время. Однако копировать музыкальный альбом незаконно, даже если копия предназначена для личного прослушивания. Концепция добросовестного использования позволяет сделать фотокопию чужой работы при условии, что она нужна для частного изучения и касается не большей части книги или статьи. При этом незаконно делать большое количество копий (например, для целого школьного класса).

Товарные знаки и коммерческая тайна

Другой вид интеллектуальной собственности — товарный знак. Компания может использовать определённое название и описание, чтобы быстрее продать свою продукцию, или символ, который у всех ассоциируется с этой компанией (например, буква М в дизайне McDonald's или раковина у Shell Oil). Чтобы помешать другим использовать эти товарные знаки, компании часто регистрируют их. Другим средством правовой защиты является судебный запрет в отношении компании, которая пыталась выдать себя за другую компанию, используя то же название или похожую упаковку. Лондонский магазин Harrod's подал в суд на небольшую новозеландскую компанию не только потому, что она тоже называлась Harrod's, но и потому, что её сумки выглядели точно так же.

Закон помогает компаниям, которые хотят сохранить коммерческую тайну. В некоторых странах разглашение информации о производственных процессах, методах ведения бизнеса и списке клиентов является преступлением. В других странах закон позволяет включать в трудовой договор ограничения на распространение и использование таких секретов (причём ограничения могут действовать даже после увольнения). Некоторые договоры позволяют компании подавать в суд на бывшего сотрудника, если тот работает на конкурента. Английское право признает необходимость защиты бизнеса от бывших работников, которые открывают конкурирующую компанию, однако оно также устанавливает ограничения, в которых работодатель может что-то запрещать своим сотрудникам.

Обеспечение правоприменения — серьезная проблема в законах об интеллектуальной собственности. В некоторых случаях нарушение авторских прав может быть преступлением. Например, съёмка или запись живого выступления без разрешения с целью извлечения прибыли по английскому праву может привести к тюремному заключению сроком на два года и штрафу в размере 2000 фунтов стерлингов. Но если съёмка или запись производится в личных целях, исполнителю придется подать гражданский иск, чтобы получить судебный запрет или компенсацию. Правообладатели обычно придерживаются практического подхода; было бы затратно подавать в суд на каждого человека, который делает частную запись музыки. В Германии цена магнитофонов и видеомагнитофонов включает плату, выплачиваемую Союзу музыкантов и другим ассоциациям лиц, которые могут пострадать от несанкционированного копирования. Япония давно подвергается критике со стороны западных стран за несоблюдение прав интеллектуальной собственности. Там в магазинах проката видео и компакт-дисков продаются даже чистые кассеты. Однако в 1992 г. правительство согласилось взимать дополнительную плату за чистые кассеты, которые будут перечисляться звукозаписывающим компаниям.

Упражнения

Понимание

1. В чем разница между патентом и авторским правом?

2. Почему технологические изменения выявили проблемы в законах об интеллектуальной собственности?

3. Почему развитые страны чаще, чем развивающиеся, подписывают международные соглашения об интеллектуальной собственности?

4. Правда или ложь?

а) Объект, защищённый авторским правом, не может быть скопирован.

б) Защищённая авторским правом интеллектуальная собственность может быть скопирована только при условии уплаты денег.

в) Некоторую интеллектуальную собственность можно скопировать, не спрашивая разрешения.

Обсуждение

“Копировать аудио- и видеокассеты дома так же плохо, как красть их из магазина”.

Часть Четвертая: Право, политика и общество

Глава 16. Свобода слова и самовыражения

В 1988 г. издательство Penguin Books опубликовало роман британского писателя индийского происхождения Салмана Рушди "Сатанинские стихи". Многие мусульмане сочли книгу оскорбительной, и к концу года Саудовская Аравия, Индия, Пакистан, Египет, Сомали, Судан, Малайзия, Катар, Индонезия и Южная Африка запретили её публикацию на своей территории. Началась кампания по запрету этой книги в Великобритании. Исламский Фонд призвал наказать автора в соответствии с британскими законами против богохульства (отрицание Бога или оскорбления в его адрес). Но власти заявили, что этот редко применяемый закон касается только христианской религии.

Проблема "Сатанинских стихов" вызвала дебаты о свободе слова, которые продолжаются до сих пор. Сам Рушди скрывается, потому что в Иране аятолла Хомейни пожелал ему смерти, а иранские власти объявили награду за убийство Рушди. Французские власти заявили, что Рушди мог публиковать свою книгу, но никто не может призывать к его убийству, и отозвали своих дипломатов из Ирана. Некоторые видные люди в Великобритании призвали уделять больше внимания культуре этнических меньшинств и распространить законы о богохульстве на все религии. Другие заявили, что надо терпимо относиться к чужим взглядам, даже если они посягают на наши убеждения, и призвали к полной отмене законов о богохульстве.

Законодательство почти каждой страны гарантирует свободу слова. Однако на практике органы власти любого государства устанавливают юридические ограничения на то, что именно могут говорить граждане, а также на тексты, фильмы и даже картины, которые они создают. Почему так происходит?

Политическая цензура

Английская пословица гласит: “Палки и камни могут сломать мне кости, но обидные прозвища мне не навредят”. Однако многие люди считают, что слова могут причинять боль и их тоже нужно контролировать. Степень контроля за свободой слова сильно варьируется от страны к стране.

С одной стороны, в некоторых странах закон запрещает высказывание идей, противоречащих интересам государства. Это может означать запрет любой критики государственной политики или органов власти. До 1989 г. подобное было типично для многих социалистических стран Восточной Европы. В Румынии, например, все публичные собрания должны были получать предварительное разрешение, а критика правительства каралась тюремным заключением. Все школы и колледжи находились под жёстким контролем, а учителей и учеников могли отчислить за нестандартное мировоззрение. В Болгарии турецкому меньшинству не разрешалось использовать турецкие имена; содержание всех газет должно было получить одобрение, а иногда подвергалось цензуре перед публикацией. Деятелям искусства разрешалось создавать только те произведения, которые “служили народу”. В бывшей Чехословакии все радиостанции и телеканалы принадлежали государству и контролировались им, а частным лицам не разрешалось владеть даже копировальными аппаратами, чтобы они не распространяли “несанкционированные” идеи. Аналогичные ограничения всё ещё существуют в других странах. В Северной Корее, например, считается преступлением слушать иностранную радиостанцию, писать сатирическую пьесу или исполнять западную музыку. В Эфиопии все журналисты должны быть государственными служащими.

Многие правительства признают, что ограничивают свободу слова, но оправдываются тем, что защищают интересы большинства. В ответ на критику о нарушении прав человека китайские власти объявили, что свобода говорить и писать не так важна, как экономическое благополучие, поэтому первое должно быть ограничено в пользу второго. Тайваньские власти заявили, что их островная страна имеет особый статус и является местом расположения истинного правительства всего Китая, и это оправдывает смертную казнь за призывы к независимости Тайваня. Однако на практике такие призывы звучат всё чаще и чаще.

Власти часто ограничивают информацию в интересах национальной безопасности. Например, передача военных секретов иностранному правительству может повлечь преследование за государственную измену – преступление, заключающееся в попытке предать или уничтожить государство (что в Британии всё ещё теоретически карается смертной казнью, в отличие от статьи за убийство). Некоторые люди критиковали британский закон о гостайне, который может быть использован для ограничения информации о работе правительства, даже если в этом нет риска для национальной безопасности. Например, в 1988 г. данный закон был использован для запрета публикации книги "Ловец шпионов". Её написал отставной сотрудник спецслужб в нарушение своей обязанности сохранять конфиденциальность. Книга считалась безвредной, и в любом случае её можно было легально купить в других странах.

Каждая страна контролирует новостные репортажи во время войны, даже признавая, что это вынужденная мера. Во время Фолклендской войны 1982 г. телеканал BBC, который гордится своей репутацией независимого медиа, не мог сообщать определённые факты. Южная Корея технически всё ещё находится в состоянии войны с Северной Кореей, и поэтому южнокорейские власти не терпят выражения симпатии северянам.

Интересно, что страны, которые меньше всего ограничивают свободу слова, как правило, являются наиболее экономически развитыми. Но было бы неправильно думать, что свобода слова – это привилегия только богатых стран. Скажем, Коста-Рика, имея ВВП на душу населения чуть больше $1000, предоставляет значительную свободу своим журналистам, писателям, художникам и учителям, в то время как Сингапур (ВНП $16 000) требует от издательств получать ежегодные разрешения на выпуск журналов, сажает на три года за подстрекательство к мятежу, а иногда запрещает иностранные публикации, критикующие правительство страны.

Некоторые государства считают свободу слова основным правом человека и гордятся своей терпимостью к любому мнению, даже когда оно критикует их самих. Очевидно, что шведы, канадцы и японцы имеют больше свободы выражать своё мнение, нежели китайцы или южноафриканцы. Тем не менее, ограничения существуют даже в очень либеральных странах, и интересно посмотреть, какой цели они служат.

Лексика насилия и расизма

Большинство обществ запрещают говорить и писать то, что непосредственно провоцирует физическое насилие или иное незаконное поведение. В январе 1992 г. Марк Хопкинс был казнен в Вайоминге за то, что приказал убить четырёх человек. Возможно, в этом случае дело не столько в том, что незаконными являются слова, сколько в том, что отдающий приказ человек так же виновен, как и тот, кто совершает убийство. Однако “угрозы убийством” и “угрожающее поведение” являются примерами преступлений, в которых сами слова являются незаконными, независимо от того, приводят они к действиям или нет. Это ставит вне закона угрожающие и оскорбительные слова и действия, которые могут заставить другого человека поверить в применение насилия. Большинство признаёт необходимость таких ограничений; однако есть опасность подавления протестующих, которые мирно выражают свои взгляды, но вызывают опасения у других людей.

Более спорной является область политических убеждений, связанных с насилием. Власти пытаются терпимо относиться к мнениям любых политических групп, но не к прямой пропаганде насилия. В Испании, где военизированная группировка ЭТА добивается независимости для басков, баскские националисты могут заседать в парламенте, но поощрять “террористические настроения” незаконно. В Великобритании членство в Ирландской республиканской армии (ИРА) незаконно, но членство в её политическом крыле, Шинн Фейн, не запрещено. В 1989 г. британские власти попытались ограничить публичность Шинн Фейн. Её представителям было разрешено выступать по телевидению, но их взгляды о свержении британского правления в Ирландии не могли быть выражены их собственными голосами – приходилось заменять написанные слова или озвучивать их голосом другого человека. Amnesty International проводит кампании за освобождение людей, заключенных в тюрьму из-за их мнения, – но только до тех пор, пока они не выступают за насилие.

Ещё одна спорная область — цензура взглядов, дискриминирующих определённые группы в обществе, особенно по признаку расы или пола. В Британии “разжигание расовой ненависти” считается преступлением. Это похоже на запрет угроз и касается ситуаций, в которых представители расового меньшинства подвергаются словесным оскорблениям. Но законы о предотвращении расовой дискриминации выходят за эти рамки. В объявлениях о вакансиях не может быть указана раса. Расистские взгляды могут быть запрещены на телевидении и радио. В январе 1993 г. немецкий суд оштрафовал историка за то, что тот поставил под сомнение количество евреев, погибших в концлагерях во время Второй Мировой войны. А французский закон о борьбе с расизмом 1972 г. позволяет запрещать газетные статьи, провоцирующие дискриминацию. Одни люди приветствуют такие законы, другие же считают, что все мнения, даже неприятные, имеют право быть услышанными.

Искусство, литература и порнография

Помимо контроля за политическими и религиозными идеями, почти каждая страна пытается следить за искусством и культурой. Политика по этому вопросу сильно варьируется от страны к стране. В 1970-х гг. картина художника Генпея Акасегавы была запрещена в Японии, поскольку на ней была изображена очень реалистичная копия банкноты в 1000 йен. То есть формально это было преступление, заключающееся в подделке (копировании) банкнот. В Скандинавии разрешены сексуальные сцены в СМИ, но изображение насилия ограничено. Поэтому скандинавы по приезду в Японию с удивлением видят, что фильмы и комиксы со сценами насилия широко доступны, однако нагота подвергается такой жесткой цензуре, что из журнала Time удалили фотографию женщины, кормящей грудью ребёнка.

Во многих странах ведут споры о том, поощряют ли порнография и материалы о насилии преступное поведение. Было установлено, что некоторые осужденные насильники читали журналы, изображающие сцены жестокого секса. С другой стороны, в японском обществе очень мало грубости и жестокости, несмотря на распространённость литературы о насилии. Некоторые говорят, что секс и насилие – это очень разные вещи, и, чтобы избежать ассоциации между ними, следует ограничивать материалы о насилии, но не о сексе.

У людей есть самые разные мотивы добиваться цензуры, и не все они основаны на консервативных взглядах. Как консервативные, так и радикальные женские группы в Великобритании и Америке жаловались на фотографии обнаженных женщин в ежедневных газетах. Происходит это не только потому, что такие фотографии, по их мнению, увеличивают количество сексуальных посягательств на женщин (хотя многим кажется, что это так); некоторые в целом возражают против свободного сексуального поведения в обществе. Другие придерживаются либеральных взглядов на секс, но считают, что такие фотографии поощряют отношение к женщинам как к пассивным сексуальным объектам, а не как к активным и независимым личностям.

Очень немногие правовые системы чётко определяют, какой вид литературного и художественного творчества является приемлемым. (Хотя в Японии был принят довольно жёсткий закон, запрещающий “лобковые волосы” – очевидно потому, что законодатели не хотели использовать слово “гениталии”, и это было истолковано буквально). Как правило, власти устанавливают определенные руководящие принципы и применяют их в соответствии со своими собственными взглядами или мнением большинства граждан. В итоге вопрос заключается не в том, что для нас вредно, а скорее в том, в какой степени власти должны принимать эти решения за своих граждан.

Клевета

Большинство из вышеперечисленных вопросов относятся к сфере публичного (конституционного и уголовного) права. В гражданском праве также существуют ограничения на свободу слова. Если, по мнению человека, кто-то сказал о нём то, что не соответствует действительности и серьёзно вредит его репутации, он может подать на этого человека в суд иск о клевете. В англо-американском законодательстве это известно как злословие или поклёп (slander), если слова были произнесены, и навет или пасквиль (libel), если они были написаны.

Журналисты и другие авторы должны быть особенно осторожны, проверяя факты перед публикацией. Если факт клеветы доказан, ответчик должен возместить ущерб истцу. В случае с политиками и звёздами шоу-бизнеса сумма может быть очень высокой. Зачастую с газеты взыскивают огромную компенсацию, если, по мнению суда, журналисты знали, что печатают клевету, но пошли на это ради увеличения аудитории и прибыли. Некоторые люди в Великобритании считают, что законы о клевете не обеспечивают достаточной защиты обычным людям, которые не в состоянии подать в суд на газету или телекомпанию. Другие считают, что СМИ должны иметь право свободно печатать статьи, не опасаясь иска о клевете каждый раз, когда совершают ошибку.

Упражнения

Понимание

1. Какие два противоположных предложения были сделаны по изменению британских законов о богохульстве после скандала с “Сатанинскими стихами”?

2. Кратко перечислите ограничения на свободу слова и самовыражения, которые существовали в Восточной Европе до 1989 г.

3. Какое право, по мнению китайского правительства, важнее свободы слова?

4. Правда или ложь?

a) Коста-Рика богаче Сингапура.

б) В Сингапуре больше цензуры, чем в Японии.

в) Китай и Южная Африка накладывают множество ограничений на свободу слова.

5. Приведите пример из США, когда слова могут быть квалифицированы как преступление.

6. Каким образом Франция и Великобритания пытаются контролировать проявления расового антагонизма?

Обсуждение

“Властям следует ограничить доступность материалов, связанных с сексом”.

17. Права граждан

Конституционное право

В предыдущих главах мы рассмотрели то, как государство регулирует поведение людей в обществе, устанавливая правила, которым они должны подчиняться (уголовное право), и процедуры разрешения споров между ними (гражданское право). Существуют также законы, которые позволяют гражданам подавать судебные иски против государства – например, против государственного органа или даже против всего руководства страны. Эти иски являются частью конституционного права.

По мере распространения правовых знаний увеличивается количество дел, связанных с конституционным правом. В 1991 г. неженатая пара обжаловала в Токийском окружном суде решение местных властей, которые вопреки Конституции зарегистрировали их дочь как незаконнорожденную. Они посчитали, что это может привести к дискриминации и противоречит равенству людей, гарантированному Конституцией Японии. Индейцы яномами заявляют, что блокирование бразильскими военными решения суда 1989 г., предоставляющего им автономию в тропических лесах Амазонки, противоречит Конституции. Военные возразили, что безопасность границ имеет приоритет. В 1976 г. Гэри Гилмор убедил Верховный суд США в том, что его смертный приговор должен быть приведен в исполнение, поскольку он был осужден за убийство в соответствии с надлежащими юридическими процедурами. Это привело к возобновлению смертных казней в Соединенных Штатах, которые продолжаются и по сей день.

Конституция – это политическая и идеологическая структура, в рамках которой действует система законов. В большинстве стран есть официальная письменная конституция, описывающая, как должны приниматься и исполняться законы. Конституция Франции, например, устанавливает семилетний срок полномочий президента (прим. пер.: с 2002 г. — пятилетний), а конституция США – четырехлетний. В Швейцарии референдум должен быть организован по любому вопросу, который собрал 10 000 подписей; в Ирландии референдумы проводят только в случае внесения изменений в саму Конституцию. В Германии для внесения изменений в Конституцию требуется специальное большинство голосов в парламенте, а не простое большинство, необходимое для принятия других законов. Многие страны ставят Конституцию выше других законов, затрудняя её изменение.

Разделение властей

Одна из причин принятия специальных конституционных законов – стремление помешать органам власти стать слишком могущественными и вмешиваться в жизнь отдельных людей. В то время как социалистические правовые системы обычно пытались определить, что именно государство позволяет своим гражданам, англо-американское право было больше озабочено определением полномочий государства, полагая, что граждане имеют право делать всё, что не запрещено. В качестве сдерживающего фактора для органов власти в большинстве современных конституций принят принцип разделения властей, разработанный в XVIII в. французским политическим философом Монтескьё.

Монтескьё утверждал, что функции государства можно разделить на формулирование политики и её реализацию (исполнительная власть), законотворчество (законодательная власть) и толкование и применение закона (судебная власть). Чтобы органы власти не стали слишком могущественными, эти функции необходимо возложить на отдельные институты, между которыми должен существовать баланс. В Соединенных Штатах, например, президент (исполнительная власть) избирается народом и пытается выполнять свои политические обещания через президентскую администрацию. Конституция наделяет его многими важными полномочиями, такими как контроль над вооруженными силами и назначение судей Верховного суда. Однако многие его решения и все новые законодательные акты должны быть одобрены большинством в Конгрессе (законодательном органе), который также избирается народом. Конгресс блокировал важные политические инициативы многих президентов. На Верховный суд (судебную систему) возложена задача толкования законов, которые были оспорены в судах низшей инстанции, и решение вопросов о том, соответствует ли Конституции закон, принятый Конгрессом или одним из отдельных штатов. Недавно как сторонники, так и противники легализации абортов организовали массовые публичные демонстрации у здания Верховного суда в надежде повлиять на новые обсуждения законодательства об абортах 1973 г.

Права граждан

Помимо определения полномочий органов власти, большинство конституций описывают основные права граждан. Обычно они включают общие слова о свободе и равенстве, но иногда и некоторые конкретные положения, например, Пятую поправку к Конституции США (она освобождает свидетеля от ответа на вопрос в суде, если он полагает, что ответ может ему навредить).

Британия необычна тем, что её Конституция не содержится в официальном письменном документе. Вместо этого конституционные права граждан и полномочия органов власти содержатся в различных судебных решениях, статутах и даже традициях. Например, важный конституционный принцип, по которому король или королева должны одобрять любой закон, принятый парламентом, – это просто неписаная традиция, которая закрепилась за последние триста лет. В Британии идут споры о том, стоит ли прописать права граждан в письменной конституции или хотя бы в отдельном акте о правах. Некоторые люди утверждают, что власти обладают слишком большой свободой, а изменить Конституцию слишком легко, поскольку всё, что нужно, – это новый закон или даже изменение традиции. Они жалуются на то, что недавние правительства злоупотребляли законами о клевете (глава 16) и о государственной тайне (для цензуры информации в интересах национальной безопасности), и считают, что с правами граждан в Британии дела обстоят хуже, чем в соседних европейских странах. Другие утверждают, что гибкость неписаной конституции – это хорошо. По их мнению, отсутствие писаной конституции не мешает давней традиции личной свободы в Великобритании, а многие страны с внешне либеральными конституциями страдают от деспотичных правителей, которые просто игнорируют конституционные права.

Трудно сравнивать свободы в странах с разной культурой и экономикой (эта проблема будет обсуждаться в следующей главе). Но некоторое сравнение возможно, поскольку многие страны имеют схожие конституционные положения и схожие цели. Например, мы можем рассмотреть, насколько эффективно положение о разделении властей. Фердинанд Маркос (прим. пер.: президент Филиппин в 1965-1986 гг.) представляет собой типичный случай чрезмерной концентрации власти. Он пришел к власти при широкой народной поддержке и имел много реформаторских идей. Однако Маркос неуклонно урезал права филиппинских граждан, а его семья взяла на себя большую часть исполнительных, законодательных и судебных функций.

Также можно рассмотреть свободу слова и свободу собраний. В предыдущей главе мы сравнивали страны, где критика правительства практически запрещена, и страны, где она легальна. Но даже среди последних есть много различий. В Великобритании Акт об общественном порядке 1986 г. требует предварительного уведомления о мирных протестах, даже если они никоим образом не препятствуют другим людям. Кроме того, полиция может приказать протестующим разойтись, если ожидает серьёзных нарушений общественного порядка. Эти законы более строгие, чем в большинстве европейских стран, и они строже, чем законы, действовавшие до 1986 г.

Ещё одна область, которую следует рассмотреть, – это лёгкость, с которой человек может получить возмещение за нарушение, совершённое государственным органом. В английском праве принцип судебного пересмотра позволяет суду отменить решение госоргана, действовавшего незаконно, непоследовательно или за рамками своих полномочий. В 1976 г. по делу “Конгрив против МВД” британское Министерство внутренних дел аннулировало телевизионные лицензии у людей, которые купили их заранее, чтобы избежать повышения цен. Конгрив успешно доказал, что, хотя министр обладал очень широкими полномочиями по отмене лицензий, в данном случае он злоупотребил своими полномочиями в ответ на совершенно законные действия граждан.

Также стоит рассмотреть вопрос об обращении с гражданами, подозреваемыми в совершении преступлений. Предполагается ли невиновность человека, пока его вина не доказана? (Да в Японии и на Филиппинах, но иногда нет на Тайване и в Малайзии.) Как долго полиция может удерживать подозреваемого, прежде чем передать дело в суд? (Двадцать четыре часа в Норвегии, три дня, а иногда и дольше в Финляндии). Имеет ли подозреваемый право на бесплатную юридическую помощь и выбор адвоката, если у него нет денег? (Обе вещи возможны в Новой Зеландии и только первая – в Австрии.) Может ли полиция произвести обыск в частном доме, не получив предварительное разрешение от суда? (Официально запрещено в Аргентине, Перу и Парагвае, но иногда применяется в первых двух и регулярно в третьем.) Открыты ли судебные процессы для публики? (Да — в Танзании и Ботсване, но часто нет — в Нигерии и Заире.) Многие из этих вещей настолько важны, что их также можно отнести к категории прав человека.

Упражнения

Понимание

1. Сравните процедуру референдума в двух странах.

2. Какова цель разделения властей?

3. Правда или ложь?

а) У Франции, Великобритании и Соединенных Штатов есть конституции.

б) Британские граждане защищены специальным актом о правах.

в) В Германии и Ирландии конституцию изменить сложнее, чем другие законы.

Обсуждение

“Права граждан определяются не Конституцией, а политикой”.

Напишите абзац, содержащий два аргумента "за" и два "против" этого утверждения. Затем обсудите свой ответ с другими студентами.

18. Права человека

В 1960 г. британский юрист Питер Бененсон прочитал о двух португальских студентах, которых во времена диктатуры Салазара приговорили к семи годам тюрьмы за то, что они подняли тост за свободу. Бененсон начать кампанию в защиту узников совести – людей, которые никогда не применяли насилие и не пропагандировали его, но находились в тюрьме из-за своих политических или религиозных убеждений. Так начала свою деятельность Amnesty International (“Международная аминистия”), крупнейшая из организаций, оказывающих давление на органы власти с целью соблюдения прав человека. Amnesty International помогла освободить многих таких заключенных по всему миру, направляя петиции, собирая информацию и донося её до общественности. Организация также выступает за справедливый суд над политзаключёнными, за прекращение пыток и жестокого обращения с узниками и отмену смертной казни. Amnesty International и другие организации, такие как Anti-Slavery Society (Общество борьбы с рабством) и Index on Censorship (Индекс цензуры), многим помогли узнать о концепции прав человека – прав, которые выходят за рамки законов одной страны.

Впрочем, не все согласны с тем, что рождение даёт человеку определённые права и свободы. А те, кто согласен, имеют разные мнения о том, что это за права. Многие права граждан, упомянутые в главе 17, также считаются правами человека. Здесь нужно учитывать не столько природу таких прав, сколько то, к кому именно они применяются. Конституционные права – это то, что государство гарантирует своим собственным гражданам и иногда иностранцам, находящимся в его юрисдикции. Но права человека – это то, на что имеют право люди во всем мире, независимо от их национальности и места жительства.

Право и политика

Большинство законов в мире принимается органами власти отдельных государств для своих граждан. Но права человека выходят за рамки политического деления. Это базовые минимальные стандарты свободы и безопасности для всех. Когда органы власти не соответствуют этим стандартам, они подвергаются критике со стороны собственных граждан, жителей других стран и даже иностранных правительств. Некоторые страны вводили экономические санкции против других стран, утверждая, что те нарушают права человека. Многие страны ограничили торговлю с Южной Африкой из-за её политики апартеида. Права человека упоминались в качестве причин военного вмешательства в дела иностранных государств (например, индийцами в бывшем Восточном Пакистане или вьетнамцами в Камбодже), хотя, несомненно, у этого вмешательства были и другие причины.

Культурные различия

Оправдана ли критика другой страны и даже вмешательство в её дела? У этого вопроса есть как моральная, так и юридическая сторона. Противники вмешательства считают, что моральные нормы являются продуктом разных культур, поэтому неправильно, когда одна культура навязывает свои ценности другой. В ответ на критику своей политики в Тибете и других регионах китайское правительство неоднократно утверждало, что международные правозащитные организации выносят суждения, основанные на ценностях западных капиталистических стран, а у Китая есть свои ценности, в которых больше внимания уделяется экономической безопасности и общественной солидарности. Власти некоторых исламских государств защищают ношение женщинами хиджаба и отрубание рук ворам как практику, основанную на их религии и обеспечивающую безопасность общества. Что касается юридической стороны, некоторые утверждают, что независимость национальных государств является основой Организации Объединенных Наций, главного органа международного правопорядка, и что когда одна страна вмешивается в дела другой, это происходит из-за её экономической и военной мощи, а не из-за беспокойства по поводу прав человека.

Международные соглашения

С другой стороны, правозащитные организации утверждают, что основные моральные стандарты не должны зависеть от того, где именно живет человек. К тому же многие правительства не пользуются поддержкой своих граждан. Мораль и законность становятся взаимосвязанными, когда органы власти нарушают свои собственные конституции и когда их политика заставляет граждан бежать через границу в другие страны. Более того, с чисто юридической точки зрения большинство стран мира подписали международные соглашения, касающиеся обращения с отдельными лицами.

Двумя примерами таких соглашений являются Всеобщая декларация прав человека, единогласно принятая Генеральной Ассамблеей ООН в 1948 г., и Международный пакт о гражданских и политических правах, принятый в 1966 г. Статья 1 Всеобщей декларации прав человека провозглашает, что все люди рождаются свободными и равными в своем достоинстве и права, а статья 2 гласит, что права не должны зависеть от расы, цвета кожи, пола, языка, религии или любых других различий между людьми. В других статьях упоминаются конкретные права, такие как свобода от рабства (статья 4), пыток и жестокого наказания (статья 5), произвольного ареста и задержания (статья 9); право на справедливое, независимое и публичное рассмотрение уголовного обвинения (статья 10); право владеть имуществом и выбирать работу (статьи 17 и 23); право выражать свое мнение (статья 19) и участвовать в мирных собраниях (статья 20). Пакт 1966 г. не является таким всеобъемлющим, как декларация ООН 1948 г., но более важен, поскольку имеет силу договорного обязательства. Среди прочего, в нём содержатся положения о расовом и половом равенстве (статья 2); о пытках и рабстве (статьи 7 и 8); о свободе передвижения (статья 12), свободе мысли, совести и религии (статья 17). Однако на данный момент только половина членов ООН подписали пакт, и только 34 страны согласились с факультативным протоколом, который позволяет отдельным лицам добиваться возмещения ущерба в суде в связи с нарушениями пакта.

Европейская конвенция по правам человека (ЕКПЧ) была впервые принята в 1950 г. и в настоящее время подписана всеми странами Западной Европы. Граждане этих стран могут подать жалобу в Европейскую комиссию, если считают, что их правительство нарушило Конвенцию. Если комиссия согласна, она может попытаться убедить соответствующую страну устранить нарушение или передать дело в Европейский суд по правам человека, который вправе распорядиться об изменении законодательства этой страны. Охватывая страны со схожими культурами и экономическими условиями, ЕКПЧ более практична, чем многие международные соглашения по правам человека. Однако отдельным правительствам всё ещё удаётся откладывать внесение изменений в свои законы, заявляя об особых национальных интересах.

Когда законы какой-либо страны нарушают права человека, Amnesty International и другие организации выражают протест органам власти по моральным соображениям. Но всякий раз, когда это возможно, используются и юридические аргументы – ссылки на конституцию самой страны и на любые соответствующие международные соглашения, подписанные её руководством. Однако, несмотря на разработку юридически обязательных национальных и международных конвенций, миллионы людей в мире всё ещё далеки от жизни в условиях, где соблюдаются права человека.

Нарушения прав человека

В 1978 г. Саида Ботан Элми была арестована сомалийскими властями. Её продержали в тюрьме шесть лет и регулярно пытали. Пытка определена Женевской конвенцией 1949 г. как “преднамеренное, систематическое или произвольное причинение физических и психических страданий”. Иногда пытки используют для извлечения информации из заключенных, а иногда просто чтобы причинить боль и напугать. Применение пыток нарушает нормы международного права, касающиеся прав человека, независимо от того, какое преступление совершил заключённый. В случае Саиды Ботан Элми её единственным преступлением было желание воссоединиться со своим мужем: он ушёл с поста судьи и покинул Сомали, чтобы не выполнять несправедливые по его мнению законы. Amnesty International признала её узницей совести.

В 1982 г. житель Гондураса по имени Саул Годинес Круз исчез после того, как ушёл из дома на работу. Есть свидетельства, как его куда-то увёл армейский офицер, но больше никто Круза не видел. Правительство так и не признало его арест или содержание под стражей. В период с 1980 г. по 1988 г. ООН расследовала более 15 тыс. подобных исчезновений в 40 странах. Власти иногда казнят гражданских лиц из-за их политических убеждений, расы или просто потому, что эти люди оказались не в то время не в том месте; затем они скрывают любую информацию об убийстве, чтобы избежать ответственности. В деле Саула Годинеса Круза Межамериканский суд по правам человека в 1989 г. постановил, что власти Гондураса нарушили Всеобщую декларацию прав человека и должно выплатить его семье компенсацию в размере 75 тыс. долларов.

В 1973 г. Шабака Ваклими попытался ограбить банк во Флориде, потерпел неудачу и на следующий день сдался полиции. Однако его обвинили в убийстве жены адвоката, о котором он ничего не знал. Сообщник Ваклими по ограблению дал ложные показания против него, чтобы самому избежать судебного преследования. Кроме того, один из членов жюри присяжных, состоящего полностью из белых, допустил расистские высказывания во время судебного процесса. Ваклими был приговорен к смертной казни и провел более тринадцати лет в камере смертников, прежде чем выяснилось, что он невиновен.

Правозащитные группы работают над тем, чтобы все судебные процессы были справедливыми: чтобы судьи и присяжные были независимыми и непредвзятыми, чтобы подозреваемые имели доступ к надлежащей юридической помощи и чтобы заключенные не содержались в тюрьме слишком долго до начала судебного разбирательства. Amnesty International получала сообщения о людях, содержавшихся в сирийских тюрьмах в течение восемнадцати лет без какого-либо судебного разбирательства. В случае судебных процессов над политическими заключенными Amnesty International настаивает на том, чтобы они проводились публично и чтобы наблюдателям из независимых стран было разрешено следить за ходом разбирательства.

Множество юридических норм в сфере прав человека связаны с беженцами. Более пятнадцати миллионов человек бежали из своих стран из-за нарушений прав человека, политического давления или экономических трудностей. Им нужны международные гарантии того, что в зарубежных странах с ними будут обращаться справедливо и гуманно. Многие ищут политического убежища – права жить в новой стране – из-за опасений того, что с ними случится, если они вернутся. В 1987 г. беженцы из Шри-Ланки организовали демонстрацию в аэропорту Хитроу, утверждая, что британские иммиграционные власти не дали им возможности объяснить, почему они ищут убежища, и не предоставили доступа к юридической помощи. Многим беженцам из племени рохинджа, бежавшим в Бангладеш в 1991 г., угрожали принудительным возвращением в Мьянму.

По мере роста проблем в области прав человека они вызывают всё больше и больше дискуссий. Является ли свобода от экономических трудностей, как утверждают многие социалистические страны, самым важным правом? Имеют ли экономические беженцы (каковыми, по-видимому, являются некоторые вьетнамцы в лагерях в Гонконге) право на убежище в другой стране? Всегда ли смертная казнь, как с 1977 г. утверждает Amnesty International, является нарушением прав человека? А как насчёт права не быть приговоренным к телесному наказанию? Право исповедовать свою религию в общественном месте? Право на гомосексуальные отношения? Право на медицинское лечение?

Расовая и половая дискриминация

Мало кто выступает против расового равенства, но как насчет равенства полов? В 1990 г. в Саудовской Аравии группа женщин намеренно нарушила закон, управляя автомобилем, хотя в этой стране водить разрешено только мужчинам. Они были арестованы и освобождены из тюрьмы только после того, как их родственники мужского пола пообещали “уберечь их от неприятностей”. Политическая и правовая дискриминация в отношении женщин включает ограничение избирательных прав (в некоторых частях Швейцарии), официальное неодобрение их политической активности (Сингапур) или необходимость получения женой согласия мужа при подаче заявления на получение паспорта (Египет). В Японии, где женщины-охранники работают только в семи из 1257 центров содержания под стражей, некоторых женщин обыскивали с раздеванием даже за нарушение правил дорожного движения. Многие арестованные в Японии женщины являются нелегальными иностранными работницами, и это снижает вероятность соблюдения их прав. Женщины также страдают от экономического и социального неравенства во всем мире, либо выполняя менее высокооплачиваемую работу, чем мужчины, либо получая меньшую плату за выполнение той же работы. Кроме того, они недостаточно представлены в парламентах и советах директоров. Ведутся споры о том, насколько правовая реформа на самом деле поможет решить подобные социальные проблемы.

Упражнения

Понимание

1. Опишите четыре цели Amnesty International.

2. Приведите один аргумент за и один аргумент против вмешательства в дела другой страны из-за её политики в области прав человека.

3. Назовите три международных соглашения по правам человека.

4. Правда или ложь? Amnesty International подкрепляет свою критику …

а) Юридическими аргументами.

б) Моральными аргументами.

в) Политическими аргументами.

5. Перечислите пять причин, по которым женщины в некоторых странах могут страдать от несправедливого обращения.

Обсуждение

“Такие вопросы, как телесные наказания и статус женщин, следует оставить на усмотрение отдельных стран, а не международных организаций”.

Напишите абзац, содержащий два аргумента за и два аргумента против этого утверждения. Затем обсудите свой ответ с другими студентами.

19. Обеспечение соблюдения закона

У органов власти есть много способов принудить граждан к соблюдению закона. Они информируют людей о том, что именно написано в законах, и поощряют поддержание правопорядка. Они используют полицейские силы для расследования преступлений и поимки преступников. Они дают судам право разрешать уголовные и гражданские дела и выносить приговоры для наказания виновных и сдерживания всех остальных. Наконец, они стараются перевоспитать и исправить людей, нарушивших закон. Какой из этих способов наиболее эффективен?

Законы всех стран можно найти в письменных источниках – кодексах (в странах континентальной системы права), статутах и судебных решениях (в странах общего права), официальных документах и объявлениях. Многие люди не знают, где найти эти записи, и им нелегко их читать. Однако незнание закона почти никогда не является оправданием для его нарушения. Власти обычно ожидают, что граждане осведомлены о законах, влияющих на их жизнь. Иногда это может показаться слишком суровым, особенно когда закон носит технический характер. Так, владельцы магазинов в Англии были привлечены к ответственности за продажу книг в воскресенье, хотя им было разрешено продавать только журналы. Тем не менее, существует множество законов (например, запрещающих кражи, нападения и опасное вождение), которые просто отражают социальные и моральные представления о повседневном поведении. В таких случаях человек осознаёт, что совершает правонарушение, даже если точно не знает, о каком законе идет речь.

Роль полиции

У полиции много правоохранительных функций. Хотя они в основном касаются уголовного права, полицейских также могут привлекать к исполнению решений, вынесенных судами по гражданским делам (см. главу 3). Помимо расследования правонарушений, рассматриваемых в суде, полиция имеет широкие полномочия по аресту, обыску и допросу подозреваемых, а также по контролю за гражданами на публичных мероприятиях. В некоторых странах полиция выполняет судебные функции: например, она может принять решение о том, что человек виновен в нарушении правил дорожного движения и наложить штраф без участия суда. В Великобритании, когда у кого-то находят марихуану, полиция может конфисковать её и вынести официальное предупреждение, а не передавать дело в суд.

Само по себе присутствие полиции является фактором, удерживающим людей от совершения правонарушений. В Японии вы редко бываете дальше, чем в десяти минутах ходьбы от небольшого полицейского участка. В Токио больше полицейских, чем в Нью-Йорке. Может ли это быть одной из причин того, что в Японии уровень преступности ниже, чем в США? Сравнение показателей преступности в разных странах – сложный вопрос. Необходимо учитывать не только то, сколько преступлений совершено, но и то, сколько из них выявлено и зафиксировано. В 1989 г. в Новой Зеландии и Швеции было зарегистрировано более 13 000 правонарушений на каждые 100 000 человек, в то время как в Бразилии и Аргентине их было меньше 200. Но это не обязательно означает, что латиноамериканцы в 650 раз более законопослушны. Ещё одним важным фактором является вид преступления. В Великобритании в целом зарегистрировано больше преступлений, чем в Японии, но примерно столько же убийств (1,5 на 100 000 человек по сравнению с 8,6 в Соединенных Штатах и 29 на Багамах). В богатых странах, как правило, больше угонов автомобилей, чем в бедных.

Справедливая правовая система нуждается в независимой и честной полиции. В странах, где люди доверяет полиции, они с большей вероятностью сообщат о преступлениях и сами будут соблюдать закон. Коррумпированным полицейским, имеющим широкие полномочия, не составит труда фальсифицировать улики против подозреваемого, жестоко обращаться с задержанными или получать взятки в обмен на то, что они не замечают правонарушения. В 1991 г. Верховный суд Осаки распорядился пересмотреть дело жителя Гонконга, установив, что полиция использовала предвзятого переводчика. По мнению Японского союза защиты гражданских свобод, в 1991 г. имели место многочисленные случаи полицейского насилия в отношении иностранцев, многим из которых не рассказывали об их правах на понятном им языке. В деле "Бирмингемской шестёрки" британские полицейские избили мужчин, подозреваемых во взрыве в пабе, чтобы добиться признательных показаний. В Соединённых Штатах незаконно полученные доказательства недействительны в суде, но в Великобритании суд в каждом конкретном случае решает, можно ли принимать такие доказательства. Признание, полученное силой, точно признают недействительным, но признание, полученное обманом, могут счесть допустимым.

В разных правовых системах обычно существуют кодексы поведения полиции, ограничивающие время и методы, которые можно использовать при допросе, и гарантирующие задержанным доступ к независимым адвокатам. Однако в Великобритании Акт о полиции и доказательствах по уголовным делам и Акт о предотвращении терроризма дают полиции некоторые возможности ограничить доступ к адвокатам. В 1984 г. было создано Управление по рассмотрению жалоб на действия полиции, которое занимается надзором за расследованием неправомерных действиях полиции. Ни один бывший или нынешний сотрудник полиции не может быть назначен в этот орган, однако сами расследования проводят сотрудники полиции. Конечно, против сотрудника полиции может быть подан частный судебный иск, как и против любого другого лица (например, в связи с незаконным лишением свободы). Однако многие люди считают, что против полиции трудно собрать доказательства.

В некоторых странах сотрудники полиции обычно вооружены, в то время как в других они носят оружие только при выполнении определённой работы. Власти также могут использовать армию для обеспечения правопорядка, но на регулярной основе это происходит только в случае протестов значительной части гражданского населения (Парагвай) либо хорошо вооружённого меньшинства (Северная Ирландия). Поскольку солдаты обучены для войны, их методы обеспечения правопорядка вряд ли будут адекватными. Впрочем, есть страны, где граждане доверяют армия больше, чем полиции (Индия).

Судебная система обсуждалась в главе 4. Как и в случае с полицией, важно, чтобы люди считали суды независимыми и непредвзятыми. Американцы полагают, что лучший способ обеспечить это – иметь выборных судей. Британцы опасаются, что это может привести к политизации судебной системы, и предпочитают, чтобы судьи назначались правительством по рекомендации лорда-канцлера.

Хотя суды обладают высшей юридической властью, им приходится использовать пенитенциарную систему для исполнения своих решений. Они могут санкционировать задержание лица с целью сбора доказательств против него, принудить его подчиниться постановлению суда или наказать за преступление.

Гражданские и уголовные наказания

Существует несколько видов наказаний, которые может применить суд. В гражданских делах наиболее распространённым наказанием является штраф, но также могут быть предписаны конкретные действия и судебные запреты (см. главы 2 и 3). За преступление также часто применяются штрафы, если оно не очень серьезное и преступник ранее не нарушал закон. Другой вид наказания, применяемый в некоторых странах, — общественные работы. Это означает, что преступник выполняет определённый объём неоплачиваемой работы (обычно в социальном учреждении, например, в больнице). За более тяжкие преступления наказывают тюремным заключением. Некоторые тюремные сроки являются условными: нарушителя не отправляют в тюрьму, если он не попадёт в неприятности в течение какого-то времени. Но если он снова нарушит закон, условное наказание заменят реальным и вдобавок назначат наказание за новое нарушение.

Продолжительность заключения варьируется от нескольких дней до пожизненного срока. Однако пожизненный срок позволяет заключённому освободиться после достаточно длительного времени, если комиссия по пересмотру (условно-досрочному освобождению) решит, что лишение свободы больше не нужно. В некоторых странах, таких как Нидерланды, условия содержания в тюрьмах довольно хорошие. Там считают, что лишение свободы само по себе является наказанием и не должно быть таким суровым, чтобы это уменьшало возможность перевоспитания и исправления преступника. В других странах тюремные условия очень плохие. Возможно, из-за роста преступности и увеличения длительности сроков заключения в некоторых камерах приходится размещать больше людей, чем предполагалось, и заключённых выпускают из своих камер только один раз в день. Великобритания и Соединенные Штаты пытаются решить проблему нехватки помещений, разрешив частным компаниям открывать тюрьмы.

В некоторых странах также применяют телесные наказания (физическое воздействие). В Малайзии, Сингапуре, Пакистане, Замбии, Зимбабве, среди прочих, суды могут приговаривать правонарушителей к избиению палками или порке кнутом. В Саудовской Аравии за кражу или хранение алкоголя могут отрубить руку или ногу.

Смертная казнь

Высшая мера наказания — смертная казнь. Она осуществляется путем повешения (например, в Кении), использования электрического стула, отравления газом или смертельной инъекции (США), обезглавливания или забрасывания камнями (Саудовская Аравия), а также путём расстрела (Китай). В большинстве стран мира применяется смертная казнь. При этом 35 стран (включая почти все европейские) отменили её, 18 стран применяют её только в исключительных случаях (например, за военные преступления), а 27 стран больше не приводят приговоры в исполнение, даже если подсудимый был приговорён к смерти. Другими словами, почти половина стран мира перестали применять смертную казнь. ООН поддерживает отмену смертной казни, Amnesty International тоже активно выступает за это, и сейчас данный вопрос находится в центре ожесточенных дебатов.

Сторонники смертной казни считают её справедливым наказанием за некоторые тяжкие преступления. Многие также считают, что это удерживает других от совершения подобных преступлений. Противники утверждают, что казнь является жестоким и варварским наказанием. Смертная казнь сопряжена не только с физической болью (Джеймсу Отри потребовалось десять минут, чтобы умереть от смертельной инъекции в Техасе в 1984 г.), но и с душевными муками ожидания, иногда в течение многих лет, чтобы узнать, будет ли приговор приведён в исполнение. По мнению оппонентов смертной казни, также нет никаких доказательств того, что это удерживает людей от совершения убийства больше, чем тюремное заключение. Ещё один аргумент заключается в том, что в случае совершения ошибки будет слишком поздно исправлять её. В 1987 г. двое учёных опубликовали исследование, показывающее, что в США было казнено 23 невиновных человека. Исследования выявили, что смертная казнь применяется непоследовательно. Например, в Южной Африке чернокожие убийцы с гораздо большей вероятностью будут приговорены к смертной казни, чем белые. Во время волны преступности в Китае в 1980-х гг. городам была предоставлена квота на казни, поэтому в городах, где было не так много убийств, люди, осуждённые за менее тяжкие преступления, были бы казнены с большей вероятностью. Кроме того, хотя в некоторых странах молодых людей отправляют не в тюрьму, а в специальные центры содержания несовершеннолетних, в Нигерии, Иране, Ираке, Бангладеш, Барбадосе и Соединённых Штатах дети в возрасте до 18 лет по закону могут быть казнены.

Поскольку дебаты о смертной казни продолжаются, усиливается феномен смертников (приговорённых к смерти, но пока ещё живых людей). В 1991 г. в Японии никто не был казнён, но трёх человек приговорили к смертной казни, в результате чего общее число приговорённых достигло пятидесяти. Сакае Менда прожил под смертным приговором тридцать три года, прежде чем добился пересмотра дела и был признан невиновным.

Дискуссионным также является вопрос о том, для чего нужно наказание. Является ли сдерживание главной целью? Это, безусловно, имело место в Англии XVIII в., когда наказание за кражу должно было отпугнуть людей от воровства и компенсировать неспособность обнаружить и поймать воров. Так что такое наказание – месть или возмездие? Оно нужно для того, чтобы исключить преступников из общества или чтобы исправить и перевоспитать их?

Упражнения

Понимание

1. Перечислите столько функций полиции, сколько сможете придумать.

2. Почему показатели преступности не обязательно дают точную картину уровня преступности в стране?

3. Правда или ложь?

а) В Великобритании жалобы на действия полиции расследуются самими полицейскими.

б) Американские судьи обычно избираются гражданами.

в) В большинстве стран по-прежнему сохраняется смертная казнь.

4. Что такое условно-досрочное освобождение?

Обсуждения

“Тюремное заключение – это месть, но не исправление”.

20. Интернационализация права

В первой главе мы говорили, что большинство законов созданы отдельными государствами. Но также было сказано, что многие страны сталкивались со схожими социальными, экономическими и политическими проблемами и придумали для них схожие правовые решения. Некоторые области права, такие как интеллектуальная собственность и права человека, тесно связаны с нормами, действующими на международном уровне. С развитием международного бизнеса и путешествий и осознанием того, что многие проблемы требуют глобальных решений, право, по-видимому, будет идти к ещё большей интернационализации.

Существует два основных вида международного права: частное и публичное. Первое касается роли иностранных законов в рамках одной страны. Например, если один англичанин хочет продать другому имущество, находящееся во Франции, английский суд должен учитывать французское законодательство в вопросе о законности договора купли-продажи. С другой стороны, международное публичное право имеет дело с отношениями между государствами.

Развитие международного права

Международное право не является чем-то новым. Государства всегда заключали друг с другом политические и экономические договоры. В средневековой Европе важную роль играло каноническое (церковное) право католической церкви. Торговое право регулировало международные экономические отношения. В XV в. церковь выступила посредником в борьбе между Испанией и Португалией, которые разделили мир на соответствующие сферы влияния. Вестфальский мирный договор 1648 г., предусматривавший равноправие протестантов и католиков, можно считать ранним примером международных конвенций о правах человека.

Тем не менее, большая часть международного права была создана в XX в. После Первой мировой войны для урегулирования споров между государствами образовалась Лига наций. Однако это не смогло остановить напряжённость, которая привела ко Второй мировой войне. Отчасти это связано с тем, что некоторые влиятельные страны не присоединились к Лиге наций (например, США), а другие ушли, не согласившись с её решениями (Германия и Япония). Тем не менее, это привело к принятию важных международных договоров, таких как Женевская конвенция об обращении с военнопленными и Конвенция о статусе беженцев 1951 г.

Международное право и национальное право отличаются в нескольких важных аспектах. Национальные законы принимаются законодательными органами, большинство из которых пользуются определённой политической поддержкой населения. С другой стороны, международное право создаётся соглашениями между органами власти. В результате не очень ясно, пользуются ли они поддержкой отдельных граждан. Применение норм международного права также отличается. Многие международные соглашения не имеют обязательной силы – например, общие резолюции ООН. Даже когда государства соглашаются взять на себя какие-то обязательства (как в случае с государствами, подписавшими Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 г.), неясно, как эти обязательства должны выполняться. Иногда отдельные государства действовали как полицейские силы. После войны в Персидском заливе 1991 г. международная миротворческая коалиция во главе с США приблизилась к выполнению роли мировой полиции больше, чем кто-либо ранее. Она обладала большей военной мощью, чем существовавшие до этого миротворческие силы ООН, и была готова использовать эту мощь. Однако временный характер операции и корыстные мотивы показывают, что эта коалиция отличалась от настоящих полицейских сил.

Окончание Холодной войны и войны в Персидском заливе 1991 г., похоже, привели к новому консенсусу в мире по поводу войн. Одним из основных принципов Устава ООН было то, что одно государство не должно вмешиваться во внутренние дела другого. Но резолюция 688, принятая Советом Безопасности ООН 5 апреля 1991 г., предписывала Ираку предоставить доступ международным гуманитарным организациям для оказания помощи беженцам, и разрешала военные действия против Ирака в случае отказа. Право на вмешательство, по-видимому, заменяет принцип невмешательства, но ведутся споры о том, когда именно такое вмешательство приемлемо. (Это скорее политический вопрос, чем юридический.)

В деле Маркса 1979 г. представители незаконнорожденного бельгийца добились от Европейского суда по правам человека решения о том, что законы, благоприятствующие детям супружеских пар в Бельгии, являются дискриминационными. В деле Брогана 1985 г. мужчина, задержанный в Великобритании на четыре дня до суда, обратился в ЕСПЧ. Тот вынес постановление о том, что Акт о предотвращении терроризма, по которому Броган содержался под стражей, нарушает Европейскую конвенцию. Однако Британия избежала внесения изменений в этот акт, утверждая, что Конвенция предусматривает исключение в тех случаях, когда на карту поставлены жизненно важные интересы страны.

Споры о суверенитете

Европейское сообщество создало много интересных примеров развития международного права. Начиная с серии экономических соглашений между шестью странами в 1950-х годах, законодательство сообщества сейчас имеет прямое влияние на социальные и экономические проблемы двадцати стран. Теоретически каждое государство-член согласилось быть связанным решениями ЕС. Что же происходит, когда законы какой-то страны вступают в прямое противоречие с законами сообщества?

За год до вступления Великобритании в Европейское сообщество в 1973 г. авторитетный судья лорд Деннинг заявил, что членство в этом сообществе уменьшит суверенитет (независимую власть) британского парламента. А в 1979 г. он высказал мнение, что британские суды должны следовать всем британским законам, даже тем, которые противоречат законодательству Европейского сообщества. Когда внутреннее законодательство противоречило европейскому, обычно вносились некоторые изменения во внутреннее законодательство. Но что произошло бы, если бы конфликт не удалось разрешить? Свободна ли каждая страна-член продолжать поступать по своему усмотрению или она должна покинуть сообщество? Некоторые люди утверждают, что Акт о Европейском сообществе 1972 г. (по которому Британия вступила в ЕС) подобен любому другому закону, принятому британским парламентом, и поэтому может быть отменен. Другие же считают, что одобрив Акт 1972 г. парламент принял новый правовой порядок, который сократил его полномочия. Если это так, то Британия не могла юридически ослушаться решения европейских органов или даже покинуть ЕС без согласия других стран-членов.

Европейское сообщество создало много работы для юристов. Число европейцев, поступающих на юридические факультеты, растёт, при этом спрос на юристов растёт еще быстрее (особенно на тех, кто владеет несколькими языками). И хотя рабочая сила перемещается между европейскими странами значительно более свободно, по-прежнему существует множество ограничений для профессии юриста. Английский юрист, имеющий звание “солиситора”, например, может работать во Франции, но он не может выполнять ту же работу, что и французский conseil juridique, если только не сдаст экзамен по французскому праву.

Интернационализация правовых систем

Интернационализация японской правовой системы могла бы пойти ещё дальше. Иностранные юристы могут трудиться в Японии, но им нельзя работать над делами, связанными с японским законодательством, или руководить юридическими фирмами в партнерстве с японскими юристами. Кажется, ничто не мешает им сдавать экзамены по японскому праву, но это почти невозможно сделать тому, кто не является носителем японского языка.

Сохраняющиеся различия между правовыми системами кажутся серьёзным препятствием на пути интернационализации юридической профессии. Тем не менее, такие барьеры разрушаются. Бизнесу нужны договоры, имеющие международную силу, и юристы, способные вести дела в судах разных стран. Количество дел о международных правонарушениях растет. Например, в 1981 г. рабочие, пострадавшие на принадлежащем американцам заводе Union Carbide в Бхопале (Индия), обратились со своим делом в американский суд. Если позволяют политические обстоятельства, отдельные лица предпринимают юридические действия, чтобы заставить своё правительство соблюдать международные соглашения, и с каждым годом число таких соглашений увеличивается. В 1990-е гг. исчезли старые государства (например, Советский Союз) и появились новые (Словения). В то же время гражданские войны, кризисы с беженцами и экологические катастрофы показывают необходимость принятия большего количества международных норм.

Поскольку ООН – это не мировое правительство, а конференция органов власти разных государств, ограничения международного права становятся очевидными всякий раз, когда возникает спор между государством и этнической группой в пределах её границ. Тибетцы (управляемые Китаем) и курды (расселённые по Ираку, Турции и Сирии), не имея своих органов власти, сталкиваются с огромными трудностями в освещении своих социальных и экономических проблем. Принятие обеих Корей, а также бывших советских и югославских республик в ООН помогло сделать организацию более представительной. Однако тенденция распада стран Восточной Европы и Кавказа по этническим границам говорит о том, что государства не могут представлять всех граждан мира. Концепция прямого избрания гражданами мирового правительства всё ещё кажется отдаленной. Но есть признаки того, что основные права национальных государств ставятся под сомнение. В сентябре 1992 г. ООН приняло историческое решение, исключив одно государство из своей организации – Югославию.

Хотя создание международного правительства по-прежнему идёт медленно, международное право быстро развивается в форме практических соглашений, которые облегчают торговлю и защиту окружающей среды. Всё больше людей страдают от деятельности в районах, которые не находятся под исключительным контролем какой-либо страны. Пилоты и авиадиспетчеры работают в соответствии с руководящими принципами, установленными Чикагской конвенцией 1944 г., когда объём перевозок составлял лишь малую часть от нынешнего объема. Домовладельцы могут обратиться к Конвенции 1972 г. о международной ответственности за ущерб, причиненный космическими объектами, когда космический мусор падает на их собственность (как это произошло с канадцами в 1979 г.). Даже Антарктида и космическое пространство подпадают под действие нескольких актов, которые должны помешать им стать такими же грязными и опасными, как остальной мир.

Как бы быстро ни развивалось международное право, этого недостаточно. Конвенции по охране окружающей среды, принятые в Женеве (1979 г.), Вене (1985 г.) и Рио-де-Жанейро (1992 г.), указывают не только на серьёзность проблем, но и политические и экономические трудности, связанные с их решением. Конвенция по морскому праву 1982 г. основывается на некоторых старых нормах международного права и охватывает такие вопросы, как право прохода через проливы, глубоководная добыча полезных ископаемых, права государств, не имеющих выхода к морю, столкновения судов и пиратство. Но количество споров, угонов и несчастных случаев становится больше, а не меньше. Будущее права, “необходимого зла”, по-видимому, связано с его неизбежным расширением.

Упражнения

Понимание

1. Упомяните три формы международного права, существовавшие до XX в.

2. Опишите два различия между внутренним и международным правом.

3. Перечислите три развивающиеся области международного права.

Обсуждение

Как вы думаете, какая международная проблема больше всего выиграла бы от интернационализации права? Напишите абзац с изложением причин, затем обсудите это с другими студентами.

Словарь терминов

Апелляция (Appeal). Обращение в вышестоящий суд с просьбой пересмотреть и изменить предыдущее судебное решение.

Податель апелляции (Appellant). Сторона, которая подает апелляцию.

Штатный клерк (Articled clerk). Тот, кто сдал экзамен на звание солиситора, но проходит обучение у действующего солиситора, чтобы получить квалификацию.

Залог (Bail). Разрешение лицу, которому предъявлено обвинение в совершении преступления, оставаться на свободе (без содержания под стражей) до даты следующего судебного слушания. Залог может быть условным (Conditional bail), когда человеку позволяют оставаться на свободе, только если он выполнит определённые условия (например, гарантирует выплату денежной суммы или сдаст свой паспорт). Если таких условий нет, это это будет безусловный залог (Unconditional bail).

Барристер (Barrister). Юрист, который специализируется на ведении споров в суде от имени ответчика, истца, подсудимого или обвинения.

Цензура (Censor). Изучение, изменение, а иногда и запрет каких-либо новостей, книг или произведений искусства до того, как они станут доступны широкой публике.

Гражданское/частное право (Civil law). Те области права, в которых обе стороны обычно являются частными лицами или компаниями.

Договор (Contract). Соглашение между двумя или более лицами, имеющее обязательную силу по закону. Если одна из сторон не выполняет свои обязательства по соглашению, это называется нарушением договора (Breach of Contract).

Общее право (Common law). Система, в которой правовые решения основаны на обычаях и решениях по предыдущим делам (см. Доктрина прецедента), а не на подробных писаных законах. Также эту систему называют прецедентным правом (case law). Первоначально она была разработана в Англии и стала использоваться во многих странах, испытавших влияние английского права, таких как США и Индия.

Континентальное право (Continental law). Система, в которой юридические решения обычно принимают путем применения подробных писаных законов к рассматриваемому делу. Различные формы континентального права существуют в континентальной Европе и некоторых частях Азии, Африки и Латинской Америки. Иногда его называют римским правом (Roman law), потому что на него оказали влияние законы, разработанные в Древнем Риме. Также к этой системе применяют термин “кодифицированное право” (codified law), поскольку система требует, чтобы законы были написаны в форме точных и подробных кодексов.

Заключение / Попечение (Custody). 1. Содержание в полицейском участке или в тюрьме. 2. Право на уход за ребёнком и проживание с ним.

Убытки (Damages). Деньги, выплачиваемые одной стороной судебного процесса (обычно гражданского) другой стороне для компенсации имущественного или физического вреда.

Клевета (Defamation). Правонарушение, при котором человек говорит или пишет что-то, не соответствующее действительности и наносящее ущерб доброму имени другого человека.

Ответчик / Подсудимый (Defendant). Сторона, которую в суде обвиняют в преступлении или гражданском правонарушении.

Доктрина прецедента (Doctrine of precedent). Практика принятия юридических решений в соответствии с решением, принятым по предыдущему аналогичному делу. Если ранее аналогичного дела не было, суд принимает решение, применив существующие законы к новому набору фактов, и его решение становится новым прецедентом, которому суды будут следовать в будущем.

Справедливость (Equity). Это слово может употребляться в значении “правосудие” или “беспристрастность”, но также данный термин обозначает систему права, разработанную в Англии и других странах общего права в дополнение к существующему законодательству (если оно казалось неадекватным или несправедливым). Системы общего права и права справедливости в настоящее время объединены.

Судебный пересмотр / надзор (Judicial review). Право просить суд пересмотреть, а иногда и отменить акт государственного учреждения или другого судебного органа на том основании, что тот является неконституционным.

Присяжные (Jury). Группа обычных мужчин или женщин без специального юридического образования, которых отбирают для исследования доказательств в суде и принятия решения о том, виновен подсудимый или нет.

Служба в качестве присяжного (Jury service). Обязанность присутствовать в суде в течение ограниченного периода времени без оплаты в качестве члена жюри присяжных.

Истец (Plaintiff). Сторона, которая начинает или ведёт гражданское разбирательство. Обычно это частное лицо или компания.

Обвинение (Prosecution). Сторона, которая начинает или осуществляет уголовное разбирательство в суде. Часто это юрист, нанятый государством или самой полицией.

Публичное право (Public law). Те области права, где государство выступает в качестве одной из сторон правовых отношений. Основные отрасли — уголовное право, конституционное право и международное право.

Штрафные убытки (Punitive damages). Судебный приказ о том, чтобы проигравший по гражданскому иску выплатил победителю настолько большую денежную сумму, чтобы это стало предупреждением о недопустимости повторения правонарушения.

Ученик / стажёр (Pupil). Тот, кто сдал экзамен на звание барристера, но проходит обучение, чтобы получить полную квалификацию.

Римское право (Roman Law). Традиция права, сложившаяся в Древнем Риме и оказавшая влияние на многие страны с континентальной системой права.

Солиситор (Solicitor). Юрист, основная работа которого заключается в консультировании клиентов и подготовке дел к судебному заседанию.

Строгая ответственность (Strict liability). Юридическая ответственность за преступление или гражданский проступок даже при отсутствии вины или осведомленности о правонарушении.

Деликт / причинение вреда (Tort). Правонарушение, за которое частное лицо (или компания) подаёт в суд на другое частное лицо.

Измена (Treason). Преступление, заключающееся в предательстве (нелояльности) или создании угрозы государству, в которой вы живёте или работаете.